Circolare numero 121 del 05-07-2016

Depenalizzazione dell’omesso versamento delle ritenute previdenziali e nuovo regime sanzionatorio

La circolare analizza la disciplina introdotta dal d.lgs. 15 gennaio 2016, n. 8, che ha modificato il trattamento dell’omesso versamento delle ritenute previdenziali e assistenziali operate sulle retribuzioni. Il documento chiarisce la distinzione tra illecito penale e illecito amministrativo, disciplina la gestione delle violazioni pregresse e indica le modalità operative per la contestazione, la regolarizzazione e la definizione del procedimento.

Quadro normativo di riferimento

L’art. 2, comma 1, del d.l. 12 settembre 1983, n. 463, convertito dalla legge n. 638/1983, impone al datore di lavoro il versamento delle ritenute previdenziali e assistenziali operate sulle retribuzioni dei lavoratori dipendenti, comprese quelle previste dagli artt. 20, 21 e 22 della legge n. 153/1969. Le somme trattenute non possono essere portate a conguaglio con quelle anticipate ai lavoratori, salvo il caso in cui dal conguaglio risulti un saldo attivo a favore del datore di lavoro.

Il d.lgs. n. 8/2016, intervenendo sull’art. 2, comma 1-bis, ha introdotto una distinzione fondata sull’importo annuo dell’omissione:

• oltre 10.000 euro annui, l’omesso versamento resta reato ed è punito con la reclusione fino a tre anni e la multa fino a 1.032 euro;
• fino a 10.000 euro annui, la condotta è trasformata in illecito amministrativo sanzionato da 10.000 a 50.000 euro.

Soglia annua di 10.000 euro e criteri di calcolo

La soglia va determinata su base annuale, con riferimento al periodo 1° gennaio - 31 dicembre di ciascun anno civile. Ai fini della verifica della soglia concorrono i versamenti dovuti secondo le rispettive scadenze legali, e in particolare quelli relativi:

• ai datori di lavoro che operano con il sistema Uniemens;
• ai committenti della Gestione Separata di cui all’art. 2, comma 26, della legge n. 335/1995;
• ai datori di lavoro agricoli.

La circolare precisa che, per la determinazione del valore complessivo dell’omissione, assumono rilievo i versamenti dal mese di dicembre dell’anno precedente, da effettuarsi entro il 16 gennaio, fino a quelli del mese di novembre dell’anno considerato, da effettuarsi entro il 16 dicembre. La valutazione della soglia richiede quindi una consuntivazione dell’intero anno e ricomprende tutte le omissioni accertate, anche se riferite a gestioni previdenziali diverse.

Effetti della regolarizzazione entro tre mesi

La disciplina mantiene una rilevante funzione premiale in favore del datore di lavoro che provveda al versamento delle ritenute omesse entro tre mesi dalla contestazione o dalla notifica dell’accertamento della violazione.

Per le omissioni superiori a 10.000 euro annui, il pagamento entro tre mesi comporta la non punibilità penale.

Per le omissioni fino a 10.000 euro annui, il pagamento entro lo stesso termine impedisce l’applicazione della sanzione amministrativa.

La circolare richiama la ricostruzione ministeriale secondo cui il termine di tre mesi opera come effetto sospensivo dell’efficacia delle sanzioni fino alla scadenza assegnata per la regolarizzazione.

Violazioni anteriori al 6 febbraio 2016 e regime intertemporale

L’art. 8 del d.lgs. n. 8/2016 disciplina il regime intertemporale, stabilendo l’applicazione retroattiva delle sanzioni amministrative alle violazioni commesse prima del 6 febbraio 2016, data di entrata in vigore del decreto, purché il procedimento penale non sia stato definito con sentenza o decreto irrevocabili.

Sono inoltre regolati i casi in cui il procedimento sia già stato definito prima dell’entrata in vigore della nuova disciplina. La circolare evidenzia che, per i reati depenalizzati ancora pendenti, occorre seguire la procedura di trasmissione degli atti all’autorità amministrativa competente prevista dall’art. 9 del decreto.

Trasmissione degli atti e competenza amministrativa

Per i procedimenti penali non definiti relativi a fatti commessi prima del 6 febbraio 2016, l’autorità giudiziaria deve trasmettere gli atti all’autorità amministrativa competente entro 90 giorni dall’entrata in vigore del decreto, salvo che il reato sia già prescritto o estinto per altra causa.

L’autorità amministrativa, ricevuti gli atti, deve notificare gli estremi della violazione agli interessati entro 90 giorni dalla ricezione; per i residenti all’estero il termine è di 370 giorni. Entro 60 giorni dalla notificazione è ammesso il pagamento in misura ridotta, con applicazione, per quanto compatibile, dell’art. 16 della legge n. 689/1981.

La circolare richiama anche l’orientamento ministeriale che individua nelle Sedi provinciali INPS l’autorità amministrativa destinataria degli atti trasmessi dall’autorità giudiziaria ai sensi dell’art. 9 del decreto.

Procedimento per gli illeciti fino a 10.000 euro

Per l’ipotesi in cui l’importo delle ritenute omesse non superi 10.000 euro annui, la circolare indica che si applicano gli artt. 14, 16 e 18 della legge n. 689/1981.

La notifica dell’accertamento della violazione costituisce l’avvio del procedimento sanzionatorio e può essere eseguita dal funzionario che ha accertato la violazione con le modalità del codice di procedura civile, nel rispetto dell’art. 12, comma 1, della legge n. 890/1982.

Entro 30 giorni dalla notifica, l’interessato può presentare scritti difensivi e documenti oppure richiedere audizione. Con lo stesso atto viene assegnato il termine di tre mesi per il versamento delle ritenute omesse e viene avvertito che, in caso di mancato pagamento, sarà applicata la sanzione amministrativa da 10.000 a 50.000 euro.

Se il pagamento non avviene entro i tre mesi, il trasgressore può comunque estinguere il procedimento versando, entro i successivi 60 giorni, la sanzione in misura ridotta ai sensi dell’art. 16 della legge n. 689/1981. La circolare quantifica tale misura in 16.666 euro, pari alla terza parte del massimo edittale di 50.000 euro, oltre alle spese del procedimento.

La successiva ordinanza ingiunzione dovrà essere adottata tenendo conto dei criteri dell’art. 11 della legge n. 689/1981, relativi alla gravità della violazione, all’opera svolta per eliminare o attenuare le conseguenze, alla personalità dell’agente e alle condizioni economiche.

Procedimento per gli illeciti superiori a 10.000 euro

Per le omissioni che superano 10.000 euro annui, la condotta conserva rilievo penale. Tuttavia, la configurazione piena del reato richiede la conclusione dell’annualità di riferimento, poiché il parametro normativo è espresso in termini annuali.

Anche in questo caso, con l’atto di notifica dell’accertamento viene assegnato un termine di tre mesi per il versamento delle ritenute omesse. La regolarizzazione entro tale termine costituisce causa di non punibilità.

Al termine della procedura di regolarizzazione, l’Istituto procede di regola alla denuncia del reato all’autorità giudiziaria ai sensi dell’art. 2, comma 1-ter, della legge n. 638/1983, anche se il pagamento è intervenuto nei termini assegnati. La circolare segnala tuttavia che, su questo punto, sono in corso ulteriori approfondimenti e verranno fornite successive precisazioni.

Gestione delle violazioni in corso di accertamento o trasmesse dall’autorità giudiziaria

La circolare dedica particolare attenzione alle violazioni che, alla data del 6 febbraio 2016, erano ancora in corso di accertamento o non avevano ancora completato l’iter procedurale. In tali casi, la gestione deve essere unitaria per ciascun datore di lavoro e per ciascuna annualità, comprendendo sia le violazioni già contestate sia quelle per le quali era ancora in corso la denuncia all’autorità giudiziaria.

Per gli atti trasmessi dall’autorità giudiziaria, prima della notifica della violazione occorre verificare, per ciascun anno e per la medesima posizione contributiva identificata dal codice fiscale, se esistano ulteriori procedimenti distinti riferiti allo stesso periodo. L’Istituto deve inoltre controllare se siano già in corso accertamenti per omissioni non riconducibili alle denunce trasmesse.

Solo dopo tali verifiche, e completate le cancellazioni delle singole denunce secondo le indicazioni già impartite, le Sedi possono procedere alla notifica dell’accertamento della violazione con atti distinti per ciascun anno considerato.

Finalità operativa della circolare

Il documento mira a fornire un coordinamento interpretativo e operativo della nuova disciplina, alla luce delle indicazioni ministeriali del 3 maggio 2016. L’obiettivo è uniformare il trattamento delle omissioni contributive, distinguendo tra fattispecie penali e amministrative, e assicurando una gestione coerente dei procedimenti pendenti e di quelli trasmessi dall’autorità giudiziaria.