Cassazione Civile, Sentenza n. 8440/2024 del 28/03/2024

Esito

La controversia

Consob impugnava le decisioni della Corte d'appello di Perugia che avevano annullato le sanzioni comminate a TerniEnergia e ai suoi sindaci per presunte violazioni della disciplina sulle operazioni con parti correlate (reg. OPC e art. 2391-bis c.c.). La questione centrale riguardava se le procedure di trasparenza e di preventiva acquisizione del parere del comitato per le OPC dovessero applicarsi già nella fase istruttoria antecedente alla delibera del CdA (e dunque se la tempestiva dimissione dell'interessato, Paparelli, pochi istanti prima della votazione, esoneri la società dall'obbligo procedurale), nonché se risultasse che l'operazione si fosse in concreto già perfezionata il 07/08/2015 con la sottoscrizione di una scrittura privata.

La decisione

La Corte di Cassazione ha accolto i primi e il terzo motivo di ricorso (assorbendo il secondo e il quarto), ritenendo che: le regole sulle OPC devono dispiegare effetti già nella fase istruttoria anteriore alla delibera del CdA; deve essere data prevalenza alla sostanza sulle formalità e va verificato il comportamento effettivo della parte correlata (Paparelli) e la possibile influenza nelle fasi preparatorie; la Corte di Perugia ha omesso di valutare fatti decisivi (anche in ordine al perfezionamento contrattuale e alla scrittura privata del 07/08/2015). La sentenza impugnata è cassata e la causa è rinviata al giudice di merito per nuovo esame, anche sulle spese.

Norme richiamate

• art. 2391-bis cod. civ.

  Gli organi di amministrazione delle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio adottano, secondo principi generali indicati dalla Consob, regole che assicurino la trasparenza e la correttezza sostanziale e procedurale delle operazioni con parti correlate ...

  La Corte interpreta la norma come finalizzata a garantire trasparenza e correttezza sostanziale delle OPC, con prevalenza della sostanza sulla forma; le regole attuate devono operare nella fase istruttoria anteriore alla delibera del CdA

• Regolamento Consob n. 17221/2010 (reg. OPC), art. 4 e art. 7

  art. 4: I consigli di amministrazione ... adottano ... procedure che assicurino la trasparenza e la correttezza sostanziale e procedurale delle operazioni con parti correlate. art. 7: prima dell'approvazione dell'operazione, un comitato ... esprima un motivato parere non vincolante ...

  Le procedure previste dal regolamento devono essere applicate già nella fase di istruttoria; per le operazioni rilevanti il comitato indipendente deve esprimere un parere motivato prima dell'approvazione e ricevere informazioni complete con congruo anticipo

• Procedura interna di TerniEnergia (art. 4)

  prima dell'approvazione delle operazioni con parti correlate ... un comitato appositamente costituito, composto da tre amministratori indipendenti deve esprimere un motivato parere non vincolante ... l'amministratore delegato assicura che i componenti del comitato ricevano ... almeno tre giorni prima ... complete e adeguate informazioni

  La procedura interna recepisce gli obblighi regolamentari e impone termini e modalità di informazione al comitato; la Corte ritiene che tali obblighi operino nella fase istruttoria e non siano limitati al momento formale della delibera

• art. 114, comma 5, d.lgs. 24/02/1998, n. 58 (T.U.F.)

  Rinvio al quadro sanzionatorio e agli obblighi di informativa al pubblico; utilizzato per inquadrare le sanzioni amministrative irrogate dalla Consob

• art. 149, comma 1, lett. a) T.U.F.

  Richiama il dovere di vigilanza dei sindaci; la delibera Consob aveva sanzionato i componenti del collegio sindacale per mancata vigilanza sulla correttezza sostanziale delle operazioni

• art. 195, comma 9, T.U.F.

  Prevede la responsabilità solidale della società per le sanzioni derivanti da violazioni in materia di intermediazione finanziaria; motivo dell'ingiunzione di pagamento in solido a TerniEnergia

• artt. 1321 e ss. cod. civ. (contratto)

  La Corte richiama le regole sul perfezionamento del contratto per valutare se l'operazione si fosse di fatto già perfezionata il 07/08/2015 tramite la deliberazione del CdA e la conseguente sottoscrizione della scrittura privata

• art. 2385 cod. civ.

  Norma richiamata in relazione all’efficacia immediata delle dimissioni dall'incarico di amministratore; la Corte segnala che la mera dimissione immediata non esclude automaticamente l'applicazione delle procedure OPC se la parte ha partecipato alle fasi istruttorie

Massime di principio

• Le procedure previste per le operazioni con parti correlate (comitato indipendente, parere motivato, informativa preventiva) operano già nella fase istruttoria e preparatoria, non solo al momento formale della delibera del CdA
• Il principio di prevalenza della sostanza sulla forma impone di valutare il ruolo effettivo e l'influenza della parte correlata nelle fasi preparatorie: una dimissione immediata prima del voto non elimina automaticamente la rilevanza della correlazione se l'interessato ha partecipato all'istruttoria
• Occorre verificare se atti e comportamenti preparatori (proposte, incarichi, scelte di consulenti, scritture private firmate contestualmente alla deliberazione) dimostrino il perfezionamento o l'effettiva determinazione dell'operazione anteriore alla formalizzazione; in tal caso gli obblighi procedurali dovevano essere osservati
• I sindaci hanno responsabilità oltre la mera verifica formale: devono segnalare criticità relative alla correttezza sostanziale delle operazioni con parti correlate e vigilare sull'osservanza delle procedure interne
• In presenza di rapporti potenzialmente confliggenti è prudente instaurare il procedimento previsto (comitato, esperti indipendenti, tempo utile per informazione) e documentarne l'adempimento per difendersi da eventuali contestazioni sanzionatorie