Sentenza del 16/04/2018 n. 81 - Comm. Trib. Reg. Friuli Venezia Giulia

Esito

La controversia

L'Agenzia delle Entrate aveva rettificato la dichiarazione dei redditi della contribuente per l'anno 2008, determinando un maggior reddito imponibile di euro 1.166.903,00 e maggiori imposte IRES, IRAP e IVA. Il rilievo principale controverso riguardava la deduzione fiscale di una minusvalenza di euro 1.602.757,99 derivante dalla cessione della partecipazione totalitaria nella società xxxxx s.r.l., costituita mediante conferimento di un ramo d'azienda. Secondo l'Ufficio, la minusvalenza non sarebbe stata deducibile perché la partecipata possedeva i requisiti per l'applicazione del regime di participation exemption. La contribuente sosteneva invece che mancasse il requisito dell'esercizio effettivo di un'attività commerciale, poiché la società partecipata si era limitata a una fase preparatoria e non aveva concretamente avviato l'attività alberghiera.

La decisione

La Commissione Tributaria Provinciale aveva confermato l'accertamento relativamente ai primi quattro rilievi, non specificamente contestati, ma aveva accolto il ricorso sul quinto rilievo, riconoscendo la deducibilità della minusvalenza. L'Agenzia delle Entrate ha appellato tale decisione sostenendo che la concessione per l'esercizio dell'attività alberghiera e l'esistenza della struttura immobiliare dimostrassero almeno una potenzialità operativa commerciale. La Commissione Tributaria Regionale ha respinto l'appello, confermando la sentenza di primo grado. Ha ritenuto che l'attività commerciale dovesse essere effettivamente operativa e non soltanto potenziale o documentalmente esistente; nel caso concreto l'attività alberghiera non era mai stata avviata e non risultavano compiuti atti concreti di esercizio. L'Agenzia delle Entrate è stata condannata a rifondere le spese del grado, liquidate in euro 5.000,00 oltre spese generali, IVA e contributo previdenziale.

Norme richiamate

• Art. 39, comma 1, D.P.R. n. 600/1973

  rettifica della dichiarazione dei redditi

  La norma è stata utilizzata dall'Amministrazione finanziaria come base per la rettifica del reddito dichiarato dalla contribuente.

• Art. 41-bis, D.P.R. n. 600/1973

  accertamento ex art. 41/bis

  È stato richiamato quale fondamento dell'accertamento parziale con cui l'Ufficio ha determinato il maggior reddito imponibile.

• Art. 101, comma 1, TUIR

  deduzione delle minusvalenze

  La disposizione è stata interpretata nel senso che la deducibilità della minusvalenza deve essere valutata anche in relazione alla concreta natura commerciale della società partecipata.

• Art. 176, comma 4, TUIR

  regime di participation exemption

  La Commissione ha ritenuto che il riferimento all'impresa commerciale richieda un'attività effettivamente esercitata e non una mera attività potenziale o preparatoria.

Massime di principio

• Ai fini della qualificazione di una società come impresa commerciale, la mera disponibilità di beni, autorizzazioni amministrative o strutture potenzialmente idonee all'esercizio dell'attività non è necessariamente sufficiente: occorre verificare l'avvio e l'esercizio concreto dell'attività.
• Quando l'Amministrazione sostiene l'esistenza di un'attività commerciale, deve fornire elementi concreti sull'effettiva operatività della società partecipata; la sola potenzialità economica o organizzativa può non bastare.
• La deducibilità di una minusvalenza da cessione di partecipazioni può dipendere dalla verifica effettiva dei requisiti del regime di participation exemption, incluso quello relativo allo svolgimento di un'attività commerciale.
• Una società che si trova ancora nella fase preparatoria, senza aver iniziato materialmente l'attività prevista dall'oggetto sociale o dalle autorizzazioni ottenute, può non essere considerata concretamente operativa ai fini tributari.
• I rilievi dell'accertamento non specificamente contestati in giudizio possono considerarsi confermati, anche se il contribuente ottiene l'annullamento di uno specifico rilievo.