Circolare numero 106 del 10-08-2012

Responsabilità solidale negli appalti e subappalti: istruzioni operative

La circolare detta regole uniformi per la gestione delle obbligazioni contributive nascenti da vincolo di solidarietà, con riguardo sia alla fase ispettiva sia al recupero del credito. Il documento richiama l’evoluzione normativa in materia di appalto e subappalto e fornisce indicazioni pratiche su contenuti del verbale, flussi interni e successiva trasmissione agli uffici competenti.

Quadro normativo di riferimento

La circolare parte dal principio generale della solidarietà passiva di cui all’art. 1292 c.c., evidenziando che essa rafforza il credito consentendo al creditore di pretendere l’intera prestazione da uno qualunque dei coobbligati. In ambito contributivo, le norme centrali richiamate sono:

• art. 29, comma 2, del D.Lgs. n. 276/2003, come modificato dall’art. 21, comma 1, del D.L. n. 5/2012, convertito dalla L. n. 35/2012;
• art. 35, comma 28, del D.L. n. 223/2006, nel testo vigente fino al 28 aprile 2012 e poi sostituito dall’art. 2, comma 5-bis, della L. n. 44/2012 di conversione del D.L. n. 16/2012.

La circolare richiama inoltre la circolare del Ministero del Lavoro n. 5 dell’11 febbraio 2011 e la circolare ministeriale n. 2/2012, che avevano già fornito primi chiarimenti sulla materia.

Solidarietà del committente nell’appalto

Per il contratto di appalto di opere o servizi, il committente imprenditore o datore di lavoro risponde in solido con l’appaltatore e con gli eventuali subappaltatori per:

• trattamenti retributivi dovuti ai lavoratori;
• quote di trattamento di fine rapporto;
• contributi previdenziali dovuti per il periodo di esecuzione del contratto.

La responsabilità opera entro due anni dalla cessazione dell’appalto. Restano escluse le sanzioni civili, che sono poste a carico esclusivamente del responsabile dell’inadempimento.

La circolare ricorda anche che il committente, se convenuto in giudizio insieme all’appaltatore, può eccepire nella prima difesa il beneficio della preventiva escussione del patrimonio dell’appaltatore. Se ha eseguito il pagamento, può poi esercitare l’azione di regresso secondo le regole generali.

Somme aggiuntive, interessi moratori e decorrenza temporale

In merito alle somme per cui il committente può essere chiamato a rispondere, la circolare riporta il parere ministeriale del 21 marzo, secondo cui la solidarietà permane sugli interessi moratori relativi ai debiti previdenziali, sia contributivi e assistenziali sia assicurativi, nei limiti in cui intervengano quando sia raggiunta l’entità massima della sanzione civile.

Viene inoltre chiarito che, in una lettura sistematica della nuova disciplina, il committente non risponde delle somme aggiuntive per gli obblighi contributivi la cui scadenza di versamento sia successiva al 10 febbraio 2012, data di entrata in vigore del D.L. n. 5/2012.

Ambito soggettivo della tutela

La circolare precisa che la tutela opera a favore di tutti i lavoratori impiegati nell’appalto o nel servizio, non solo dei subordinati ma anche di altri soggetti inseriti nel ciclo lavorativo, come i collaboratori a progetto, nonché dei lavoratori "in nero", purché direttamente impiegati nell’opera o nel servizio oggetto dell’appalto.

Responsabilità dell’appaltatore verso il subappaltatore

Per il rapporto tra appaltatore e subappaltatore, la circolare distingue due fasi:

• fino al 28 aprile 2012, opera il regime dell’art. 35, comma 28, del D.L. n. 223/2006, con responsabilità solidale dell’appaltatore per ritenute fiscali, contributi previdenziali e contributi assicurativi obbligatori dovuti dal subappaltatore;
• dal 29 aprile 2012, a seguito della modifica normativa, il regime dell’art. 29, comma 2, viene esteso anche all’appaltatore chiamato in solidarietà.

La circolare evidenzia che, dal 29 aprile 2012, il complessivo regime previsto per il committente deve essere esteso anche all’appaltatore nei confronti del subappaltatore, in coerenza con l’orientamento giurisprudenziale che assimila il subappalto a un vero e proprio appalto derivato.

Durata e limiti della solidarietà

Il vincolo di solidarietà cessa dopo due anni dalla cessazione dell’appalto; in presenza di subappalti, il termine decorre dalla cessazione del subappalto. Per la disciplina previgente relativa all’art. 35, comma 28, il vincolo era privo di limiti economici e non soggetto a decadenza, restando applicabile il termine di prescrizione previsto ex lege per i contributi.

Redazione e contenuto del verbale ispettivo

In caso di accertata solidarietà, l’ispettore deve notificare all’obbligato solidale il verbale di accertamento già notificato all’obbligato principale. Il verbale deve contenere:

• l’esposizione dettagliata dei fatti presupposto dell’addebito;
• l’elenco dei lavoratori;
• i periodi di lavoro di ciascun lavoratore;
• i riferimenti normativi da cui deriva il vincolo solidale.

Il verbale deve essere congruamente motivato ai sensi dell’art. 13 del D.Lgs. n. 124/2004, come modificato dall’art. 33 della legge n. 183/2010, tenendo conto delle specificità delle singole fattispecie.

Il verbale indirizzato all’obbligato principale e quello comunicato agli obbligati solidali devono riportare un unico NIU, corrispondente a quello del verbale principale, ma avere protocolli distinti. Il protocollo del verbale destinato al debitore principale deve essere necessariamente anteriore rispetto a quello del documento inviato al solidale.

Dati da inserire e tutela della riservatezza

I verbali devono riportare:

• i dati anagrafici, fiscali e contributivi dell’obbligato principale;
• i dati anagrafici e fiscali degli obbligati solidali, in apposita sezione separata.

Questa distinzione è funzionale sia alla trasparenza dell’atto sia alla tutela della riservatezza dei dati che non interessano il chiamato in solidarietà.

Procedure interne, scheda VG00 e recupero del credito

In attesa della procedura Verbale Web, il documento da trasmettere all’obbligato solidale deve seguire il modello di Verbale Unico allegato alla circolare. Per il monitoraggio delle posizioni dei debitori solidali deve essere compilata la scheda VG00, che gli ispettori devono redigere e che il personale amministrativo acquisisce manualmente tramite la funzione "Gestione obbligati solidali" della procedura VG00, nella sezione "Gestione Ispezioni" della Intranet.

La linea operativa "vigilanza ispettiva" deve inoltrare copia cartacea della scheda all’unità organizzativa "gestione del credito" per l’attivazione delle successive fasi di recupero. Gli addebiti in capo all’obbligato solidale sono poi trasferiti all’ufficio legale mediante U.L. 13, con allegata la scheda VG00, il verbale di accertamento e i relativi allegati.

La circolare segnala inoltre che è in fase di realizzazione una procedura dedicata per canalizzare negli archivi del recupero crediti il flusso informativo relativo ai crediti da solidarietà.

Effetti sul bilancio e sul DURC

La comunicazione del verbale all’obbligato solidale non determina l’iscrizione a bilancio di un’ulteriore partita di credito e non richiede l’attribuzione di una matricola contributiva distinta.

Infine, viene richiamato l’Interpello n. 3/2010 del Ministero del Lavoro e delle Politiche Sociali, secondo cui il debito contributivo originato dalla solidarietà non pregiudica il rilascio del DURC regolare.

Disposizioni finali

Le nuove istruzioni sostituiscono le eventuali precedenti disposizioni adottate in ambito territoriale. La circolare preannuncia inoltre ulteriori istruzioni operative in relazione alle novità introdotte dalla legge n. 92 del 28 giugno 2012, relativa alla riforma del mercato del lavoro.