Circolare numero 74 del 23-3-1990

Criteri integrativi per la distinzione tra lavoro subordinato e autonomo

La circolare integra la sintesi dei criteri già allegata alla circolare RCV n. 179 dell’8 agosto 1989, con riferimento a specifiche situazioni lavorative nelle quali la qualificazione del rapporto non può essere ricondotta a un criterio astratto, ma deve essere compiuta caso per caso sulla base degli elementi concreti del rapporto. Il documento si rivolge soprattutto all’attività di vigilanza e all’accertamento dell’effettiva natura dei rapporti ai fini assicurativi e contributivi.

Istruttori e insegnanti presso autoscuole e istituti privati

Per le autoscuole la circolare assume una posizione netta: istruttori di guida e insegnanti di teoria devono essere considerati alle dipendenze del titolare. Ciò deriva dal regolamento ministeriale che richiede la loro presenza nell’organico come condizione per il rilascio dell’autorizzazione all’esercizio dell’attività, nonché dalla disciplina dei corsi di insegnamento, la cui organizzazione e durata non possono essere rimessi alla sola disponibilità dei prestatori.

Per gli insegnanti presso istituti privati, invece, vengono indicati criteri pratici di valutazione. Il primo riguarda il rischio d’impresa: l’eventuale tesi secondo cui il rischio resterebbe in capo alla scuola solo per gli insegnanti formalmente subordinati viene contrastata osservando che, verso gli utenti, l’istituto resta comunque il soggetto con cui si contratta e al quale vengono imputate le responsabilità organizzative e funzionali. Il secondo criterio è quello delle modalità retributive: il compenso rapportato alle ore di insegnamento può deporre per una prestazione di mezzi; viceversa, il compenso riferito all’incarico complessivo di insegnamento o a un certo numero di lezioni, come risultato unitario, è compatibile con il contratto d’opera. Terzo elemento è l’obbligo di preavvertire l’istituto in caso di assenza: tale obbligo può indicare che i problemi organizzativi gravano sulla scuola e non sul prestatore, con conseguente possibile inserimento dell’insegnante nell’organizzazione del datore.

Pensionati e anziani impiegati in servizi sociali comunali

La circolare richiama direttive ministeriali già impartite agli Ispettorati del Lavoro per i rapporti fra Comuni e pensionati o anziani impegnati in servizi di rilevanza sociale. Per ravvisare il lavoro autonomo, gli atti negoziali devono presentare alcuni caratteri essenziali:

• assenza di vincolo di subordinazione e di un potere direttivo del Comune incidente sulla sfera di autonomia del lavoratore;
• autonomia organizzativa, con organizzazione del lavoro facente capo ai prestatori, pur potendo residuare un potere di verifica dei risultati;
• assunzione dei rischi inerenti alla riuscita del lavoro;
• determinazione del compenso in relazione al risultato finale, indipendentemente dal tempo impiegato.

Il documento sottolinea inoltre che tali iniziative comunali vanno lette nel quadro della politica attiva del lavoro e degli aspetti di socialità emergenti. L’applicazione delle direttive anche in ambito istituzionale fa venir meno i motivi della sospensiva disposta con il messaggio n. 16334 del 25 luglio 1984, ferma restando la necessità di porre in essere gli atti interruttivi della prescrizione per gli eventuali crediti contributivi.

Ex dipendenti o pensionati che svolgono mansioni analoghe a quelle precedenti

La circolare affronta anche il caso di pensionati o ex dipendenti non pensionati che continuino o riprendano a svolgere mansioni analoghe a quelle espletate nel precedente rapporto di dipendenza, senza essere più denunciati come dipendenti. I datori di lavoro oppongono di regola l’assenza di orario, direttive di servizio e vincoli disciplinari; tuttavia tali elementi non sono decisivi in sé.

Richiamando la giurisprudenza di legittimità, la circolare evidenzia che la subordinazione può sussistere anche senza vincoli visibili o dichiarati, se l’attività è stabilmente funzionale alla dinamica aziendale e il rapporto presenta un nesso organico fra il lavoro prestato e l’apparato produttivo. Occorre quindi valutare:

• se l’utilizzazione del lavoratore sia un elemento normale della struttura aziendale o solo un fatto marginale;
• se l’operatività della singola unità lavorativa dipenda dal supporto dell’organizzazione datoriale, dei mezzi tecnici e del personale di supporto;
• se il contesto contrattuale consenta al datore di continuare ad avere disponibili nel tempo le energie lavorative dell’ex dipendente, oppure se gli attribuisca soltanto il diritto a un servizio specifico, in un rapporto di autonomia.

Personale sanitario di fabbrica e controlli sanitari obbligatori

Per medici e personale sanitario di fabbrica addetti a controlli sanitari ricorrenti e obbligatori per legge, la circolare suggerisce di verificare non solo i criteri generali già noti, ma anche i comportamenti delle parti nella fase di instaurazione e di esecuzione del rapporto.

Un minimo di autonomia professionale non è riconoscibile quando il committente abbia predeterminato unilateralmente:

• le giornate o le ore di servizio;
• il divieto di sostituzione senza previo consenso;
• un corrispettivo fisso non legato al risultato;
• modalità di prestazione condizionate da esigenze di contenimento dei costi o da regolamenti interni dell’impresa;
• la rimessione al committente delle eventuali controversie con utenti o enti.

Rileva anche il profilo fiscale: la verifica del sistema di erogazione dei compensi e del prelievo fiscale è essenziale. L’assenza di fatturazione, cui il professionista è tenuto per legge in quanto prestatore d’opera professionale, viene indicata come elemento che dovrebbe far propendere per la subordinazione.

Artigiani iscritti alla C.C.I.A.A. che operano esclusivamente per un committente

La circolare afferma che l’iscrizione all’albo delle imprese artigiane non implica automaticamente che l’attività sia sempre e solo imprenditoriale autonoma. Se l’artigiano opera in subappalto esclusivamente per l’impresa committente, nei cantieri di quest’ultima e per tutta la durata dell’appalto, il rapporto deve essere valutato alla luce dei criteri distintivi tra lavoro autonomo e subordinato.

Viene ricordato che l’impresa artigiana deve restare la professione primaria e prevalente del titolare, ma ciò non esclude che il soggetto possa prestare lavoro subordinato come attività accessoria. La circolare richiama anche la legge n. 1369 del 1960 sul divieto di appalto di mere prestazioni di lavoro e ribadisce la competenza dell’Ispettorato del Lavoro in materia di interposizione e disciplina degli appalti di opere e servizi.

Associati in partecipazione con solo apporto di lavoro

Per gli associati in partecipazione che conferiscono solo lavoro, sono compensati con minimo garantito e non sono tenuti a coprire eventuali perdite, la circolare osserva che il rapporto può sembrare vicino al lavoro subordinato, ma conserva elementi tipici dell’associazione in partecipazione. In particolare, l’associato può controllare la gestione e gli affari dell’associante, ottenere il rendiconto e impedire l’attribuzione di partecipazioni senza il proprio consenso.

Questi poteri lo distinguono dal lavoratore subordinato, che non dispone di analoghe facoltà nei confronti del datore di lavoro. Vengono quindi confermate le conclusioni già espresse nella circolare RCV n. 179/1989.

Presentatrici di prodotti e accompagnatori turistici

Per le promotrici o i promoters la circolare ribadisce che la qualificazione giuridica dipende esclusivamente dalle concrete modalità di svolgimento del rapporto. Sono valorizzati in particolare:

• l’incidenza dei rischi;
• il grado di autonomia e autorganizzazione;
• il criterio di determinazione del compenso, che nel contratto d’opera deve essere collegato al risultato e non al mero tempo impiegato.

Per gli accompagnatori turistici viene richiamata la giurisprudenza della Cassazione, che ammette sia il contratto subordinato sia quello autonomo a seconda del contesto contrattuale e delle modalità di esecuzione. Sono indicati come elementi rilevanti la continuità e sistematicità del rapporto, la libertà di accettare o rifiutare i viaggi, la soggezione a istruzioni dettagliate, l’assenza di rischi, la previsione di un compenso per giornate lavorative e non subordinato al gradimento dell’agenzia. La circolare richiama anche la legge n. 17 del 1983, che ha catalogato uno status professionale degli accompagnatori turistici non coincidente con l’autonomia contrattuale.

Messaggeri o pony express

Sui cosiddetti messaggeri o pony express operanti per le agenzie di recapito veloce, la circolare prende atto del contrasto tra una sentenza penale della Cassazione, che li aveva qualificati come subordinati, e una successiva indicazione civile, di cui al momento non erano ancora note le motivazioni, che sembrava orientata verso l’autonomia.

In attesa di un eventuale intervento delle Sezioni Unite, la circolare dispone di continuare a considerare tali rapporti come subordinati sulla base del precedente orientamento penale, affrontando eventuali pronunce contrarie nei gradi di giudizio successivi fino alla rimessione alla Corte a Sezioni Unite.

Addetti alle pulizie di condomini e uffici

Per gli addetti alle pulizie di stabili condominiali o locali adibiti a uffici, la circolare distingue tra due ipotesi: l’inserimento in un’impresa di pulizie, che assumerebbe il ruolo di datore di lavoro, e l’obbligazione individuale a prestare il servizio. In quest’ultimo caso, la prassi amministrativa riconosce la natura subordinata del rapporto quando ricorrono congiuntamente alcuni elementi:

• prestazioni in epoca prestabilita con giornate e ore determinate;
• retribuzione fissa periodica di entità tale da costituire corrispettivo del lavoro svolto;
• materiali e attrezzi forniti o rimborsati dal datore;
• assenza di altra attività principale;
• divieto di sostituzione, salvo impedimento motivato e previo consenso.

La circolare attribuisce a tali elementi valore di direttiva operativa generale per l’attività di vigilanza.

Procacciatori di affari e procuratori

Il documento affronta infine alcune situazioni patologiche o non coerenti con la veste formale di procacciatore d’affari o procuratore. Un procacciatore che operi stabilmente nella sede del committente e partecipi direttamente alla conclusione degli affari, firmando o consegnando documenti tipici della fase contrattuale, può rivelare un effettivo inserimento nell’organizzazione aziendale e quindi un rapporto subordinato. L’assenza della formale qualifica di agente o procuratore non è decisiva.

Quanto ai procuratori, la circolare distingue due ipotesi:

• mera veste formale di procuratore, con attività in concreto identica a quella dei dipendenti, elemento che può supportare l’esistenza di obblighi assicurativi;
• autentica procura accompagnata da ulteriori mansioni estranee, che vanno valutate con i criteri ordinari per stabilire se siano rese in forma dipendente e retribuita.

La subordinazione può risultare attenuata quando le ulteriori attività siano strettamente propedeutiche o complementari alla procura, o quando la retribuzione per tali incarichi costituisca un di più rispetto al compenso della rappresentanza.

Prova dell’onerosità del rapporto e settore dello spettacolo

A integrazione delle istruzioni già fornite in materia di rapporti fra stretti parenti o affini, la circolare specifica che la prova dell’onerosità del rapporto di lavoro deve essere rigorosa. Sono indicati, in particolare, come documenti idonei:

• attestati di versamento all’Erario delle ritenute fiscali operate alla fonte;
• denunce dei redditi di datore e lavoratore, con evidenza rispettivamente delle detrazioni per retribuzioni e dei redditi da lavoro subordinato;
• modelli 101 trasmessi al Fisco.

È inoltre confermata l’applicazione delle istruzioni già emanate per il settore dello spettacolo, anche sotto il profilo assistenziale, oltre che previdenziale, indipendentemente dal fatto che il rapporto sia autonomo o subordinato.

Assicurazione con le norme del settore domestico

La circolare ribadisce che rientra nell’obbligo assicurativo domestico anche l’attività di baby sitter, intesa come assistenza ai bambini svolta di regola in ore serali, notturne o festive, anche presso più datori di lavoro. Viene inoltre chiarito che, per assimilare le convivenze di persone non legate da vincoli di sangue ai nuclei familiari, deve emergere dagli atti costitutivi o statuti l’assenza di fine di lucro, intesa come mancanza di utilità speculativa, competitività e profitto, nonché la destinazione degli eventuali utili alla conservazione, ampliamento e miglioramento delle strutture e dei servizi.

La gratuità del servizio o dell’assistenza non viene meno se le persone assistite contribuiscono al proprio mantenimento, ad esempio con la pensione o una modesta diaria, purché gli importi non superino le spese vive del servizio fruito. Sono assicurabili nel settore domestico solo le mansioni proprie della categoria, come camerieri, cuochi, guardarobieri e lavandai, e non il personale amministrativo, sanitario o addetto ad attività non assimilabili a quelle del DPR 31 dicembre 1971, n. 1403.

Infine, vengono ricompresi nell’assicurazione domestica anche i soggetti avviati dai Comuni o dalle USL al servizio di assistenza domiciliare non infermieristica agli anziani indigenti, purché denunciati all’Istituto con i modelli LD/09 sottoscritti dagli assistiti. In tali casi gli enti pubblici non assumono il ruolo di datore di lavoro, ma fungono da tramite tra lavoratore e assistito, fornendo anche i mezzi per la corresponsione della retribuzione e degli oneri accessori.