Ordinanza n. 578/2026 - Bari, Sezione 2

Esito

La controversia

Le imprese ricorrenti hanno impugnato l'aggiudicazione del Lotto n. 4 e, in via incidentale ai sensi dell'art. 116, comma 2, c.p.a., hanno chiesto l'esibizione integrale della documentazione di gara inizialmente richiesta all'ASL. A seguito del parziale accesso ottenuto nelle more, la domanda ostensiva è stata circoscritta alla relazione tecnica allegata all'offerta dell'aggiudicataria, trasmessa con oscuramenti estesi. Le ricorrenti hanno dedotto la violazione degli artt. 35 e 36 del d.lgs. n. 36/2023 e dell'art. 22 della l. n. 241/1990, sostenendo che l'oscuramento quasi integrale dell'offerta tecnica impedisse l'esercizio del diritto di difesa nel giudizio sull'aggiudicazione. L'aggiudicataria aveva presentato un'istanza di oscuramento fondata sulla presenza di segreti tecnici e commerciali.

La decisione

Il TAR ha accolto l'istanza di accesso incidentale. Ha rilevato che l'offerta tecnica dell'aggiudicataria era stata oscurata in modo massivo e generalizzato, coinvolgendo sostanzialmente la quasi totalità della relazione. Sebbene l'art. 35, comma 4, del d.lgs. n. 36/2023 consenta di escludere l'accesso alle informazioni costituenti segreti tecnici o commerciali sulla base di una dichiarazione dell'offerente motivata e comprovata, nel caso concreto l'istanza di oscuramento conteneva affermazioni generiche, prive di elementi idonei a dimostrare l'effettiva sussistenza dei segreti. Inoltre, l'ASL, nonostante l'ordine istruttorio cautelare, si era limitata a depositare l'istanza dell'aggiudicataria e una nota di parziale autorizzazione all'ostensione, senza documentare un'autonoma verifica delle dichiarazioni, né una concreta valutazione e ponderazione tra tutela dei segreti tecnici e commerciali ed esigenze difensive. Il TAR ha pertanto ordinato all'ASL di consentire, entro dieci giorni dalla comunicazione o notificazione dell'ordinanza, l'ostensione dell'intera offerta tecnica dell'aggiudicataria, mantenendo oscurati soltanto i nominativi e i dati personali privi di rilievo rispetto ai contenuti tecnici e commerciali. La decisione sul merito dell'impugnazione dell'aggiudicazione è stata rinviata all'udienza pubblica già fissata; le spese della fase incidentale sono state rimesse al definitivo.

Norme richiamate

• art. 116, comma 2, c.p.a.

  Consente di proporre nel giudizio amministrativo l'istanza incidentale per ottenere l'accesso ai documenti necessari alla tutela della posizione dedotta in giudizio; l'istanza è stata accolta con ordine di esibizione.

• artt. 22 e ss. l. n. 241/1990

  Costituiscono il fondamento generale del diritto di accesso documentale esercitato dalle imprese ricorrenti.

• art. 35, comma 4, d.lgs. n. 36/2023

  possono essere esclusi in relazione alle informazioni fornite nell'ambito dell'offerta o a giustificazione della medesima che costituiscano, secondo motivata e comprovata dichiarazione dell'offerente, segreti tecnici o commerciali, anche risultanti da scoperte, innovazioni, progetti tutelati da titoli di proprietà industriale, nonché di contenuto altamente tecnologico

  L'esclusione dell'accesso per segreti tecnici o commerciali presuppone una dichiarazione dell'offerente puntualmente motivata e comprovata; non sono sufficienti formule generiche. L'amministrazione deve inoltre verificare concretamente la dichiarazione e bilanciare la riservatezza con le esigenze difensive.

• art. 36, comma 2, d.lgs. n. 36/2023

  Prevede, in via generale, per i primi cinque operatori economici in graduatoria, la conoscenza automatica e reciproca degli atti di gara, salvo le specifiche eccezioni relative alle informazioni riservate.

• art. 98 d.lgs. n. 30/2005

  Rileva per la definizione dei segreti tecnici e commerciali: le informazioni devono presentare carattere di segretezza e rilevanza economica ed essere sottoposte a misure di protezione ragionevolmente adeguate.

Massime di principio

• Nelle procedure di gara, l'esclusione dell'accesso alle informazioni dell'offerta per la tutela di segreti tecnici o commerciali richiede una dichiarazione dell'offerente specificamente motivata e comprovata, riferita alle concrete informazioni che si assumono riservate; non sono sufficienti oscuramenti generalizzati o motivazioni apodittiche.
• La stazione appaltante non può recepire automaticamente l'istanza di riservatezza dell'offerente, ma deve svolgere una verifica autonoma sulla reale sussistenza dei segreti tecnici o commerciali e motivare il bilanciamento tra esigenze di riservatezza ed esigenze difensive dell'impresa concorrente.
• Quando l'oscuramento dell'offerta tecnica è massivo e impedisce alla concorrente di verificare la legittimità dell'aggiudicazione, deve essere ordinata l'ostensione della documentazione, salva la limitazione ai nominativi e ai dati personali privi di rilievo per i contenuti tecnici e commerciali.
• La partecipazione a una procedura di evidenza pubblica comporta, soprattutto in presenza di esigenze processuali, una potenziale accettazione del rischio di pubblicizzazione dei contenuti dell'offerta, nei limiti previsti dalla disciplina sull'accesso e dalla tutela effettiva dei segreti qualificati.

Come è indicizzato