Risoluzione n. 43 del 12/03/2007

Risoluzione n. 43 del 12/03/2007 – Società di comodo e cause di esclusione

La Risoluzione affronta il caso di ALFA Spa, società costituita per partecipare a una gara e acquisire una partecipazione del 30% in GAMMA Spa, operante nel trasporto pubblico in concessione. L’Agenzia delle Entrate chiarisce se, in tale situazione, possano operare due cause di esclusione dalla disciplina delle società non operative prevista dall’articolo 30 della legge n. 724 del 1994.

Il quesito posto dalla società

ALFA Spa rappresenta di essere stata costituita appositamente in forma di società per azioni per partecipare a un bando promosso da Province finalizzato alla cessione di una quota del capitale di GAMMA Spa. Lo statuto originario prevedeva attività strettamente collegate alla partecipazione in GAMMA e allo sviluppo di iniziative nel settore dei trasporti pubblici e della mobilità. Successivamente, nel 2004, l’assemblea straordinaria ha adeguato lo statuto e ampliato l’oggetto sociale, includendo anche la possibilità di assumere e vendere partecipazioni in altre società e di costituire società con oggetto simile o affine.

La società segnala inoltre di non aver percepito dividendi da GAMMA Spa dal 2003 al 2005 e ritiene, quindi, che in base ai parametri dell’articolo 30, comma 1, primo periodo, della legge n. 724 del 1994, possa risultare non operativa. Chiede però se possano applicarsi due esclusioni: quella per i soggetti obbligati a costituirsi in forma di società di capitali e quella per le società esercenti pubblici servizi di trasporto.

La posizione prospettata dal contribuente

ALFA Spa sostiene che:

• è stata obbligata dal bando di gara a costituirsi come società di capitali per poter partecipare alla procedura;
• opera, seppure indirettamente tramite GAMMA Spa, nel settore dei pubblici servizi di trasporto.

Da ciò fa discendere l’inapplicabilità della disciplina sulle società di comodo.

Il quadro normativo richiamato dall’Agenzia

L’Agenzia richiama l’articolo 30, comma 1, penultimo periodo, della legge 23 dicembre 1994, n. 724, come modificato dalla legge 27 dicembre 2006, n. 296, che elenca tassativamente le cause di esclusione dal regime delle società non operative. Tra queste, rilevano nel caso concreto:

• i soggetti ai quali, per la particolare attività svolta, è fatto obbligo di costituirsi sotto forma di società di capitali;
• le società esercenti pubblici servizi di trasporto.

L’Amministrazione ricorda anche che le cause di esclusione previste direttamente dalla norma operano automaticamente: se il soggetto vi rientra realmente, è considerato fiscalmente operativo senza necessità di interpello disapplicativo.

Esclusione negata per le società esercenti pubblici servizi di trasporto

L’Agenzia esclude che ALFA Spa possa rientrare nell’esimente relativa alle società esercenti pubblici servizi di trasporto. La motivazione è che la società non svolge direttamente l’attività di trasporto pubblico, ma detiene soltanto una partecipazione in GAMMA Spa, iscritta tra le immobilizzazioni finanziarie.

Secondo la Risoluzione:

• la norma richiede un’esercizio diretto dell’attività di trasporto;
• non è possibile estendere in via interpretativa il beneficio a soggetti non espressamente menzionati dal legislatore;
• la circostanza che il legislatore abbia ampliato in modo espresso altre cause di esclusione dimostra che, in assenza di una modifica analoga per il trasporto pubblico, non è possibile estendere l’esimente al gruppo o alla holding partecipante.

Esclusione negata per l’obbligo di costituirsi in società di capitali

Anche la seconda causa di esclusione viene esclusa. L’Agenzia richiama la circolare n. 48 del 26 febbraio 1997, che indica, in via esemplificativa, alcune ipotesi in cui l’obbligo di costituirsi in forma di società di capitali discende direttamente dalla legge. L’elemento decisivo è che l’obbligatorietà della forma giuridica deve trovare fondamento in una disposizione normativa, non in scelte amministrative o nei requisiti di un bando.

Nel caso di ALFA Spa, l’obbligo di assumere la forma di società di capitali deriva soltanto dal bando di gara delle Province e non da una norma di legge. Per questo motivo, la società non può beneficiare dell’esimente prevista dall’articolo 30, comma 1, n. 1.

Effetti conclusivi

La conseguenza finale è che ALFA Spa:

• non può essere esclusa dalla disciplina delle società non operative per la sola partecipazione indiretta a un’impresa di trasporto pubblico;
• non può invocare l’obbligo di forma societaria, poiché tale obbligo non è imposto dalla legge;
• deve quindi sottoporsi alla verifica del test di operatività previsto dall’articolo 30, comma 1, della legge n. 724 del 1994.

La risposta è resa ai sensi dell’articolo 4, comma 1, ultimo periodo, del d.m. 26 aprile 2001, n. 209.