Provvedimento AGCM I855 n. 29852 del 19/10/2021

Sconti sui prodotti farmaceutici nelle farmacie di Altamura

Il provvedimento n. 29852 riguarda l’avvio di un’istruttoria nei confronti dell’Ordine Interprovinciale dei Farmacisti di Bari-Barletta-Andria-Trani e di sedici farmacie operanti nel Comune di Altamura. L’Autorità esamina una possibile intesa diretta a limitare la concorrenza di prezzo mediante il contenimento, l’eliminazione o il coordinamento degli sconti praticati ai clienti.

Parti e origine del procedimento

Il procedimento trae origine dalla segnalazione presentata il 9 aprile 2021, e integrata il 3 maggio 2021, dal titolare della Farmacia Pappalardo di Altamura. Il segnalante ha denunciato condotte poste in essere, almeno dal 2014, da diversi farmacisti concorrenti, sostenendo che esse fossero condivise o comunque avallate dall’Ordine interprovinciale.

L’Ordine è qualificato come ente pubblico non economico rappresentativo dei farmacisti iscritti all’Albo nel relativo territorio. Ai fini antitrust, l’Autorità lo considera un’associazione di imprese ai sensi dell’articolo 2 della legge n. 287/1990, in quanto rappresentativo di operatori economici attivi sul mercato.

Le farmacie sottoposte a istruttoria sono sedici, mentre nel Comune di Altamura risultano complessivamente presenti ventidue farmacie, inclusa una farmacia comunale.

Quadro normativo sugli sconti

L’Autorità ricostruisce il progressivo ampliamento della libertà di determinazione dei prezzi nel settore farmaceutico. Il decreto-legge n. 223/2006 ha consentito, per i farmaci di fascia C senza obbligo di ricetta, inclusi i medicinali OTC e SOP, la vendita anche presso esercizi diversi dalle farmacie e la libera determinazione degli sconti, purché esposti in modo chiaro e applicati a tutti gli acquirenti.

Il decreto-legge n. 201/2011 ha esteso la possibilità di praticare liberamente sconti sui prezzi al pubblico per tutti i medicinali di fascia C, alle medesime condizioni di trasparenza e generalizzata applicazione. Il decreto-legge n. 1/2012 ha poi previsto la possibilità per le farmacie di praticare sconti sui prezzi di tutti i tipi di farmaci e prodotti venduti e pagati direttamente dai clienti, inclusi i medicinali di fascia A dispensati in regime privato, previa adeguata informazione alla clientela.

Secondo il provvedimento, gli sconti sui farmaci di fascia C e sui farmaci di fascia A dispensati privatamente sono quindi liberamente praticabili se adeguatamente e preventivamente comunicati e applicati indistintamente a tutti gli acquirenti. Per i prodotti parafarmaceutici, tra cui gli integratori, non risulta prevista un’analoga limitazione normativa.

Mercato rilevante

Sotto il profilo merceologico, l’Autorità individua il mercato della distribuzione al dettaglio di tutti i tipi di farmaci e dei prodotti parafarmaceutici, quali gli integratori, venduti nelle farmacie e pagati direttamente dai clienti.

La dimensione geografica è ritenuta locale, in ragione delle abitudini di acquisto e dell’importanza della prossimità dei punti vendita. Poiché gli incontri e gli scambi esaminati riguardano farmacisti aventi sede ad Altamura, il mercato rilevante viene delimitato al territorio del Comune.

La definizione del mercato è funzionale a individuare il contesto economico e giuridico nel quale la condotta può produrre effetti e a valutarne il grado di offensività, secondo l’impostazione applicabile agli accertamenti in materia di intese.

Fatti e documentazione acquisita

La segnalazione è corredata, tra l’altro, da verbali e comunicazioni relativi a incontri tra farmacisti e rappresentanti dell’Ordine.

• Nel verbale della riunione del 13 ottobre 2014, convocata dall’Ordine per esaminare profili deontologici, legislativi e regolamentari della professione, vengono riportate numerose lamentele sull’applicazione di sconti ritenuti crescenti, non remunerativi o finalizzati ad acquisire clientela. Alcuni partecipanti propongono una misura “etica” dello sconto e descrivono la situazione come una forma di concorrenza divenuta insostenibile.
• Nel verbale della seduta del 31 ottobre 2016, dedicata ai compiti e agli adempimenti disciplinari, il Presidente dell’Ordine richiama il cosiddetto “problema Altamura”, riferendosi alla riduzione dei fatturati e alle iniziative di alcuni farmacisti definite come “svendita di medicinali”. Il Presidente invita i farmacisti a ritrovare unità e assicura vicinanza a coloro che rispettano le regole e che avrebbero subito effetti negativi dalla concorrenza sugli sconti.
• In una comunicazione e-mail del 18 novembre 2017, relativa a un incontro del 16 novembre, viene richiamata l’esigenza di essere compatti e di rafforzare lo “spirito corporativo”. Tra gli obiettivi indicati figurano l’evitare sconti sui farmaci etici di fascia A e C, oppure il concordarli in maniera limitata e omogenea, nonché il mancato sconto sugli integratori ordinati con ricetta bianca.

Condotte contestate e qualificazione giuridica provvisoria

L’Autorità ritiene che gli incontri e gli scambi avvenuti dal 2014 tra diversi farmacisti di Altamura, con la partecipazione o il coinvolgimento di rappresentanti dell’Ordine, appaiano diretti a limitare gli sconti o a concordarne preventivamente la misura per i prodotti farmaceutici e parafarmaceutici pagati direttamente dai clienti.

La condotta è ritenuta astrattamente idonea a ridurre sensibilmente la concorrenza di prezzo tra i farmacisti, privandoli di una rilevante leva concorrenziale per acquisire clientela. Essa è pertanto suscettibile di configurare un’intesa restrittiva vietata dall’articolo 2, comma 2, della legge n. 287/1990.

Il provvedimento non applica gli articoli 101 o 102 TFUE, né il Regolamento CE n. 1/2003, poiché l’analisi è svolta sulla base della normativa nazionale e non viene prospettato un pregiudizio al commercio tra Stati membri.

Consistenza e gravità potenziale

La condotta è ritenuta consistente nonostante la sua delimitazione territoriale ad Altamura, perché coinvolgerebbe sedici delle ventidue farmacie presenti nel Comune e l’Ordine interprovinciale.

L’Autorità considera l’infrazione potenzialmente particolarmente grave in quanto avrebbe per oggetto l’eliminazione o la significativa attenuazione della concorrenza su una variabile economica fondamentale: il prezzo. La natura anticoncorrenziale delle indicazioni relative a prezzi o sconti viene ritenuta sussistente anche qualora tali indicazioni non siano formalmente vincolanti, poiché possono orientare i comportamenti degli operatori e produrre un’artificiale omogeneizzazione delle condizioni di mercato.

Avvio dell’istruttoria e misure procedurali

L’AGCM ha deliberato l’avvio dell’istruttoria ai sensi dell’articolo 14 della legge n. 287/1990 nei confronti dell’Ordine e delle sedici farmacie, al fine di accertare l’eventuale violazione dell’articolo 2 della medesima legge.

Alle parti è stato riconosciuto un termine di sessanta giorni dalla notificazione del provvedimento per chiedere di essere sentite, con l’obbligo di presentare la richiesta almeno quindici giorni prima della scadenza. È stato inoltre previsto il diritto di accesso agli atti presso gli uffici dell’Autorità.

Il responsabile del procedimento è stato individuato nella dott.ssa Caterina Scarsi e la conclusione dell’istruttoria è stata fissata al 31 dicembre 2022.

Esito e assenza di sanzioni

Il provvedimento ha natura esclusivamente procedimentale e cautelare rispetto all’accertamento: rileva una possibile infrazione e dispone ulteriori verifiche, senza dichiarare definitivamente l’esistenza dell’intesa.

Nel testo non risultano adottate misure cautelari, accettati impegni o irrogate sanzioni. L’eventuale responsabilità delle parti e la concreta durata, gravità ed effetti della condotta avrebbero dovuto essere valutati nella successiva fase istruttoria.