Cassazione Civile, Sentenza n. 22534/2022 del 18/07/2022

Esito

La controversia

Exetech impugnava la sentenza della Corte d'appello di Brescia che aveva dichiarato la nullità del contratto di incarico professionale ritenendolo riservato all'ingegnere/architetto iscritto all'albo (art. 2231 c.c.), e quindi aveva respinto la domanda di pagamento di Exetech per lavori di recupero e progettazione effettuati tra il 2002 e il 2006. In cassazione Exetech deduceva la violazione e falsa applicazione dell'art. 2231 c.c. in combinato con l'art. 1418 c.c., richiamando l'art. 24 della legge n. 266/1997 e la successiva interpretazione/autentica fornita dall'art. 1, commi 148-149, della legge n. 124/2017 (legge sulla concorrenza), che affermano la validità dei rapporti contrattuali intercorsi tra privati e società di ingegneria costituite in forma di società di capitali o cooperative a decorrere dall'entrata in vigore della legge 266/1997 (11/8/1997).

La decisione

La Corte di Cassazione ha accolto il primo motivo di ricorso ritenendolo fondato. Ha affermato il principio di diritto secondo cui i contratti conclusi tra soggetti privati e società di ingegneria costituite in forma di società di capitali o cooperative non sono affetti da nullità assoluta per riguardo ad attività riservate al professionista (art. 2231 e art. 1418 c.c.), alla luce dell'art. 1, commi 148-149, della legge n. 124/2017 che ha interpretato/autenticato l'efficacia dell'abrogazione disposta dall'art. 24 della legge n. 266/1997 con efficacia retroattiva dall'11/8/1997 e ha abrogato il comma 2 dell'art. 24. Di conseguenza la sentenza della Corte d'appello n. 444/2018 è stata cassata e la causa è stata rinviata alla Corte d'appello di Brescia, in diversa composizione, per nuovo esame alla luce del principio enunciato; il secondo motivo è stato assorbito; decisa la ripartizione delle spese del giudizio di cassazione come in dispositivo.

Norme richiamate

• art. 2231 cod. civ.

  Norma che riserva al professionista iscritto all'albo lo svolgimento di determinate attività professionali; la Corte rileva che, per i rapporti tra privati e società di ingegneria nella forma prevista dalla legge, tale riserva non determina più la nullità assoluta dei contratti alla luce degli interventi legislativi successivi

• art. 1418 cod. civ.

  Norma sulla nullità del contratto; la Corte esclude che i contratti tra privati e società di ingegneria ricadano più nella categoria della nullità assoluta per violazione della riserva professionale, in applicazione delle norme successive che hanno modificato la disciplina

• legge n. 1815/1939, art. 2

  Storico divieto di esercizio dell'attività professionale in forme societarie diverse da quelle consentite; la giurisprudenza e la successiva legislazione hanno progressivamente delimitato e poi superato questo divieto

• legge n. 266/1997, art. 24

  Disposizione che ha abrogato il divieto del 1939; la Corte richiamata dalla giurisprudenza ha rilevato in passato l'assenza del decreto attuativo come elemento che lasciava dubbi, ma l'intervento successivo del legislatore ha chiarito l'efficacia dell'abrogazione

• legge n. 124/2017 (legge sulla concorrenza), art. 1, commi 148-149

  In applicazione dell'articolo 24, comma 1, della legge 7 agosto 1997, n. 266, sono validi a ogni effetto i rapporti contrattuali intercorsi, dalla data di entrata in vigore della medesima legge, tra soggetti privati e società di ingegneria, costituite in forma di società di capitali ... (omissis). Il comma 2 dell'articolo 24 della legge 7 agosto 1997, n. 266, è abrogato.

  La Corte ha ritenuto che tale disposizione costituisca un'interpretazione autentica che rende efficaci, sin dall'11/8/1997, i contratti tra privati e società di ingegneria costituite nelle forme indicate e rimuove l'argomento della mancata attuazione regolamentare che aveva giustificato in precedenza la tesi della nullità

• legge n. 109/1994, artt. 17-18

  Norme che avevano consentito in deroga, nel settore dei lavori pubblici, l'utilizzo di società di ingegneria per redazione di progetti; rilevanti nel percorso storico-normativo che ha portato alla liberalizzazione

• legge n. 183/2011, art. 10

  Norma che ha disciplinato ulteriormente la possibilità di costituire società di capitali per l'esercizio di attività professionali regolamentate, contribuendo alla conferma della validità dei contratti nel mercato privato

• d.lgs. n. 50/2016, art. 46 (codice dei contratti pubblici)

  Riferimento al quadro normativo che ha disciplinato, nel settore degli appalti pubblici, la partecipazione e l'attività delle società di ingegneria; utile a contestualizzare gli interventi normativi successivi

Massime di principio

• Dopo l'art. 1, commi 148-149, della legge n. 124/2017 i contratti tra privati e società di ingegneria costituite in forma di società di capitali o cooperative devono considerarsi validi e non affetti da nullità assoluta per violazione della riserva professionale (art. 2231 c.c.), con efficacia retroattiva dall'11/8/1997.
• Per valutare la validità di un contratto con una società di ingegneria occorre verificare la forma societaria e l'oggetto sociale (che deve corrispondere alle forme contemplate dalle norme sopravvenute: società di capitali o cooperative secondo i capi indicati del codice civile).
• Restano possibili eccezioni fondate su profili diversi dalla nullità per riserva professionale: ad esempio l'ultra vires (oggetto sociale non comprensivo dell'attività svolta), carenze contrattuali specifiche, o la prova di esercizio abusivo della professione da parte di soggetti non abilitati; tali questioni devono essere dedotte e provate nel merito e non sono automaticamente risolte dall'abrogazione del divieto.
• Nei rapporti concernenti appalti pubblici permangono regole specifiche (codice dei contratti) che possono imporre requisiti e limiti diversi rispetto al mercato privato; occorre quindi distinguere sempre tra normativa pubblica e privata.
• Prima di contrattare con una società di ingegneria è consigliabile svolgere due diligence: verificare atto costitutivo/statuto, forma giuridica, iscrizioni/abilitazioni eventualmente richieste, assicurazioni professionali e compliance alle normative settoriali.