Direttiva 2019/1023

Direttiva (UE) 2019/1023 su ristrutturazione preventiva, esdebitazione e interdizioni

La direttiva stabilisce standard minimi armonizzati per consentire ai debitori in difficoltà di intervenire in fase precoce, evitare l'insolvenza e preservare il valore dell'impresa, garantendo al contempo una seconda opportunità agli imprenditori onesti e riducendo la durata e il costo delle procedure. Il legislatore europeo collega espressamente tali obiettivi al corretto funzionamento del mercato interno, alla libertà di stabilimento, alla libera circolazione dei capitali e alla riduzione dei crediti deteriorati.

Obiettivi e logica dell'intervento

La direttiva mira a correggere le forti divergenze tra ordinamenti nazionali in materia di ristrutturazione, insolvenza, esdebitazione e interdizioni, che generano incertezza giuridica, ostacolano gli investimenti e possono spingere i debitori verso forum più favorevoli. La soluzione scelta è un'armonizzazione minima sostanziale, compatibile con il regolamento (UE) 2015/848, che disciplina invece competenza, riconoscimento, esecuzione e cooperazione nelle insolvenze transfrontaliere.

Ambito di applicazione e esclusioni

L'articolo 1 delimita il perimetro dell'atto a tre macro-aree: quadri di ristrutturazione preventiva, procedure di esdebitazione per imprenditori insolventi e misure di efficienza procedurale. Restano esclusi, in via generale, i soggetti già sottoposti a regimi speciali di vigilanza o risoluzione: assicurazioni e riassicurazioni, enti creditizi, imprese di investimento, organismi di investimento collettivo, controparti centrali, depositari centrali di titoli, enti finanziari soggetti alla direttiva 2014/59/UE, enti pubblici e persone fisiche diverse dagli imprenditori. Gli Stati membri possono però estendere l'esdebitazione anche a persone fisiche non imprenditori e possono limitare il quadro di ristrutturazione preventiva alle persone giuridiche.

Strumenti di allerta precoce e accesso alle informazioni

Gli Stati membri devono predisporre uno o più strumenti di allerta precoce per individuare situazioni che possano sfociare in una probabilità di insolvenza. Tali strumenti possono consistere in segnalazioni automatiche per mancati pagamenti, servizi di consulenza pubblici o privati e incentivi a soggetti terzi, come contabili e autorità fiscali o previdenziali, affinché informino tempestivamente il debitore. Debitori e rappresentanti dei lavoratori devono poter accedere a informazioni aggiornate e facilmente consultabili, anche online, con particolare attenzione alle PMI.

Quadro di ristrutturazione preventiva

Il quadro deve essere disponibile quando vi è probabilità di insolvenza e deve essere concepito per consentire la ristrutturazione prima che l'impresa diventi insolvente secondo il diritto nazionale. Gli Stati membri conservano un ampio margine: possono introdurre una verifica di sostenibilità economica, limitare gli accessi ripetuti nel tempo e articolare il quadro in una o più procedure, anche extragiudiziali. Il ricorso può partire dal debitore e, se il diritto nazionale lo consente, anche da creditori e rappresentanti dei lavoratori previo accordo del debitore.

Debitore non spossessato e professionista della ristrutturazione

La direttiva privilegia il mantenimento del controllo, totale o parziale, in capo al debitore, per evitare costi inutili e favorire l'attivazione precoce delle misure. La nomina di un professionista della ristrutturazione non è di regola automatica, ma diventa obbligatoria in specifici casi, soprattutto quando vi sia una sospensione generale, una ristrutturazione trasversale dei debiti, una richiesta delle parti o un'esigenza di tutela degli interessi coinvolti.

Sospensione delle azioni esecutive individuali

La sospensione può essere generale o limitata, e può incidere su tutti i crediti, anche garantiti e privilegiati, salvo eccezioni previste dal diritto nazionale. La durata iniziale è limitata a quattro mesi, la durata complessiva a dodici mesi; sono possibili proroghe o rinnovi solo in circostanze ben definite. La direttiva disciplina anche la revoca della sospensione quando non sia più funzionale alle trattative o quando determini un ingiusto pregiudizio. In presenza di trasferimento recente del centro degli interessi principali, il legislatore nazionale può applicare limiti più stringenti alle procedure non rientranti nel regolamento (UE) 2015/848.

Effetti della sospensione sui contratti e sulle procedure concorsuali

La sospensione comporta anche il blocco dell'obbligo di chiedere l'apertura di una procedura liquidatoria e dell'apertura su richiesta dei creditori, salvo deroghe se il debitore è incapace di pagare i debiti in scadenza. Inoltre, i creditori non possono risolvere o alterare i contratti pendenti essenziali per il solo mancato pagamento di crediti anteriori o per clausole ipso facto collegate alla ristrutturazione o alla sospensione. Sono previste regole specifiche per gli accordi di netting, compresi i netting per close-out nei mercati finanziari, energetici e delle materie prime.

Piano di ristrutturazione: contenuto, voto e classi

Il piano deve contenere elementi informativi dettagliati su debitore, situazione economica, creditori interessati, classi, misure previste, effetti sull'occupazione, eventuale nuovo finanziamento e ragioni della fattibilità del piano. Le PMI devono avere a disposizione online una lista di controllo dettagliata per la redazione del piano. Il voto avviene per classi omogenee con un minimo di distinzione tra creditori garantiti e non garantiti; gli Stati membri possono trattare separatamente lavoratori, creditori subordinati, creditori fiscali e altri gruppi. La maggioranza richiesta è rimessa al diritto nazionale ma non può superare il 75 % dell'importo dei crediti o degli interessi della classe.

Omologazione e best interest test

L'omologazione giudiziale o amministrativa è necessaria per i piani che incidono su dissenzienti, prevedono nuovo finanziamento o comportano licenziamenti superiori al 25 % della forza lavoro, se consentiti dal diritto nazionale. Tra i presupposti minimi vi sono: adozione conforme al voto, pari trattamento intra-classe, notifica alle parti interessate, superamento della verifica del migliore soddisfacimento dei creditori e necessità del nuovo finanziamento senza pregiudizio ingiustificato per i creditori. La verifica del migliore soddisfacimento va eseguita solo se il piano è contestato da una parte interessata dissenziente.

Ristrutturazione trasversale dei debiti

La direttiva introduce la possibilità di imporre il piano anche alle classi dissenzienti, purché il piano sia approvato dalla maggioranza delle classi di voto e rispetti specifiche regole di protezione delle classi dissenzienti. È centrale il principio che nessuna classe riceva più dell'intero valore del proprio credito o interesse; gli Stati membri possono scegliere tra regole di pari rango e più favorevole o la regola della priorità assoluta, con possibilità di deroghe mirate se necessarie per il successo del piano e non ingiustamente pregiudizievoli.

Tutela di lavoratori e detentori di strumenti di capitale

I lavoratori conservano tutti i diritti del diritto dell'Unione e nazionale, inclusi quelli in materia di informazione, consultazione, licenziamenti collettivi, trasferimenti d'azienda e garanzia dei crediti da insolvenza del datore. I loro crediti non pagati non devono essere colpiti dalla sospensione, salvo che esistano livelli di tutela equivalenti. I detentori di strumenti di capitale non possono usare i propri diritti in modo da bloccare irragionevolmente il piano; gli Stati membri possono escluderli dal voto oppure disciplinare in altro modo la loro partecipazione.

Valutazione, impugnazioni ed effetti del piano

La valutazione economica dell'impresa interviene solo se il piano è contestato per violazione del migliore soddisfacimento o delle condizioni della ristrutturazione trasversale. Il piano omologato è vincolante per tutte le parti interessate coinvolte nell'adozione; i soggetti non coinvolti non ne sono toccati. Le impugnazioni non hanno, di regola, effetto sospensivo e devono essere decise rapidamente; in caso di accoglimento, il piano può essere annullato o, se previsto dal diritto nazionale, omologato con modifiche, con possibile risarcimento.

Nuovi finanziamenti, finanziamenti temporanei e altre operazioni connesse

La direttiva protegge i nuovi finanziamenti e i finanziamenti temporanei da azioni revocatorie e da responsabilità fondate sul loro carattere pregiudizievole per la massa, salvo altre cause di invalidità o responsabilità previste dal diritto nazionale, come frode o conflitto d'interessi. Gli Stati membri possono subordinare la protezione all'omologazione del piano o a un controllo ex ante e possono attribuire priorità di pagamento in eventuali procedure successive. Analogamente, sono protette le operazioni ragionevoli e immediatamente necessarie per le trattative o per l'attuazione del piano, incluse alcune spese professionali e le retribuzioni per lavoro già prestato.

Obblighi dei dirigenti in prossimità dell'insolvenza

Quando esiste una probabilità di insolvenza, i dirigenti devono considerare gli interessi di creditori, detentori di capitale e altri portatori di interessi, adottare misure per evitare l'insolvenza e astenersi da condotte dolose o gravemente negligenti che compromettano la sostenibilità economica dell'impresa. La norma lascia agli Stati membri spazio nel definire il contenuto operativo di tali obblighi secondo il proprio diritto societario e concorsuale.

Esdebitazione e seconda opportunità

Per gli imprenditori insolventi deve esistere almeno una procedura che conduca all'esdebitazione integrale. Il termine massimo è di tre anni, decorrenti, a seconda del modello procedurale nazionale, dalla decisione di omologazione o di apertura della procedura, oppure dalla determinazione della massa fallimentare. Una volta decorso il termine e adempiuti gli eventuali obblighi nazionali, l'esdebitazione opera senza necessità di una nuova procedura, e cessano anche le interdizioni legate al solo stato di insolvenza.

Deroghe all'esdebitazione e alle interdizioni

Sono ammesse deroghe giustificate per mala fede, disonestà, violazioni sostanziali degli obblighi di piano o di cooperazione, domande abusive, recidiva in tempi ravvicinati, mancata copertura dei costi procedurali e necessità di tutelare l'equilibrio con i creditori. Sono inoltre possibili esclusioni o termini più lunghi per categorie di debiti specifiche, fra cui debiti garantiti, sanzioni penali, responsabilità extracontrattuale, obbligazioni alimentari, debiti sorti dopo la domanda o i costi della procedura. Interdizioni più lunghe o indeterminate sono ammissibili per determinate professioni soggette a regole etiche o connesse alla gestione di beni altrui.

Debiti professionali e personali

Quando i debiti professionali e personali non sono ragionevolmente distinguibili, devono essere trattati in un'unica procedura ai fini dell'esdebitazione. Se invece sono distinguibili, il diritto nazionale può optare per procedure distinte ma coordinate oppure per una procedura unica.

Efficienza, digitalizzazione e professionalità

La direttiva richiede che magistrati, autorità amministrative e professionisti siano adeguatamente formati e dotati di competenze adeguate. Esige inoltre procedure trasparenti di nomina, vigilanza e remunerazione dei professionisti, nonché l'uso di mezzi di comunicazione elettronica per insinuazione, piani, notifiche, contestazioni e impugnazioni, anche nelle situazioni transfrontaliere. La Commissione è chiamata a facilitare lo scambio di buone pratiche e gli Stati membri devono garantire l'efficienza complessiva delle procedure.

Monitoraggio e dati

Gli Stati membri devono raccogliere dati annuali sulle procedure, sulla loro durata e sui loro esiti, con ulteriori dati facoltativi sui costi, sui tassi di recupero, sulle nuove iniziative imprenditoriali e sui posti di lavoro persi. I dati devono essere comunicati alla Commissione tramite un modulo stabilito con atti di esecuzione; la Commissione li pubblica in formato accessibile.

Rapporti con altri atti e modifica della direttiva (UE) 2017/1132

La direttiva si coordina con il regolamento (UE) 2015/848, con le direttive 98/26/CE e 2002/47/CE, con il regolamento (UE) n. 648/2012 e con la disciplina sui servizi di pagamento e sulla moneta elettronica. Modifica la direttiva (UE) 2017/1132 imponendo agli Stati membri di derogare, per il tempo e nella misura necessari, ad alcune regole societarie che potrebbero ostacolare la ristrutturazione preventiva, senza compromettere la parità di trattamento degli azionisti.

Recepimento

Gli Stati membri devono recepire la direttiva entro il 17 luglio 2021. Le norme sulla comunicazione elettronica di cui all'articolo 28 seguono un calendario più lungo: lettere a), b) e c) entro il 17 luglio 2024 e lettera d) entro il 17 luglio 2026. Gli Stati membri con particolari difficoltà possono ottenere una proroga di un anno, da notificare alla Commissione entro il 17 gennaio 2021. La clausola di riesame obbliga la Commissione a presentare una relazione entro il 17 luglio 2026 e poi ogni cinque anni.