Circolare numero 32 del 04-03-2010

Fondo di garanzia TFR: chiarimenti e modifiche alla circolare n. 74 del 15 luglio 2008

La circolare interviene sul funzionamento del Fondo di garanzia per il trattamento di fine rapporto alla luce della riforma del diritto fallimentare e della necessità di garantire coerenza con la disciplina comunitaria. Vengono chiariti i presupposti di accesso al Fondo nei casi di mancata apertura della procedura concorsuale e nei casi in cui il tribunale disponga di non procedere all’accertamento del passivo ex art. 102 l.f., con conseguenti aggiornamenti alle istruzioni precedenti.

Premessa e ratio dell’intervento

L’Istituto segnala che l’applicazione della L. 29 maggio 1982, n. 297, istitutiva del Fondo di garanzia, ha mostrato criticità operative in seguito alle modifiche introdotte dal d.lgs. n. 5/2006 e dal d.lgs. n. 169/2007 alla legge fallimentare. Il problema principale riguarda il coordinamento tra il requisito dell’insolvenza, la disciplina delle procedure concorsuali e la finalità di tutela dei crediti di lavoro sancita dalla normativa dell’Unione Europea, in particolare dalla direttiva 80/987/CEE, poi codificata dalla direttiva 2008/94/CE.

La circolare afferma che l’interpretazione delle nuove norme deve essere sistematica e conforme al diritto europeo, così da assicurare ai lavoratori subordinati la piena accessibilità alle prestazioni del Fondo anche nei casi in cui le modifiche procedurali interne potrebbero altrimenti escludere la tutela.

Datore di lavoro "non soggetto" alle disposizioni fallimentari

La L. n. 297/1982 prevede regole diverse a seconda che il datore di lavoro sia o meno soggetto alla legge fallimentare. La circolare richiama l’orientamento della Corte di Cassazione secondo cui, per gli imprenditori commerciali privati soggetti a fallimento, l’insolvenza si prova mediante l’apertura della procedura concorsuale.

Viene poi valorizzato l’indirizzo espresso da Cass. sez. lav. n. 1178/2009: se il datore di lavoro è astrattamente fallibile ma non può essere dichiarato fallito per aver cessato l’attività da oltre un anno, esso va considerato come fallibile e si applica l’art. 2, comma 5, della L. n. 297/1982. In questa prospettiva, l’espressione "non soggetto alle disposizioni del RD 267/42" va letta in senso concreto, cioè come impossibilità effettiva di essere assoggettato al fallimento.

La circolare precisa che il lavoratore può accedere al Fondo quando il tribunale non apre la procedura concorsuale per i motivi previsti:

• dall’art. 1, comma 2, l.f.;
• dagli artt. 10, 11 e 15, comma 9, l.f.

Ai fini della prova della non soggezione alle procedure concorsuali, non è necessario produrre il decreto di reiezione dell’istanza di fallimento se il lavoratore presenta certificato o visura camerale dalla quale risulti la cancellazione del datore di lavoro dal registro delle imprese da oltre un anno rispetto alla data della domanda.

La circolare dichiara non più valida la precedente lett. b) del par. 3.1.1 della circolare n. 74/2008 nella parte in cui escludeva l’accoglimento delle richieste relative a tali ipotesi, inclusa quella del limite dei debiti scaduti e non pagati inferiore a euro 30.000, precisando che il limite riguarda l’insieme dei debiti aziendali e non il singolo debito del lavoratore.

Mancato accertamento del passivo e accesso al Fondo

La riforma fallimentare ha creato una criticità nel caso in cui il tribunale, ex art. 102 l.f. (“Previsione di insufficiente realizzo”), disponga di non procedere alla verifica dello stato passivo. In questa ipotesi manca lo stato passivo, che nella disciplina del Fondo di garanzia rappresenta il presupposto per il termine di presentazione della domanda.

La circolare ricostruisce la fattispecie alla luce della direttiva comunitaria, evidenziando che essa rientra nella nozione di insolvenza quando l’autorità competente constata la chiusura definitiva dell’impresa e l’insufficienza dell’attivo disponibile. Di conseguenza, anche se non viene svolto l’accertamento del passivo, il lavoratore può chiedere l’intervento del Fondo purché il credito risulti accertato ai sensi dell’art. 2, comma 5, della L. n. 297/1982.

Documentazione necessaria per la domanda

Per ottenere la prestazione, il lavoratore deve allegare una serie di documenti che attestino tanto la propria identità quanto il credito e la situazione concorsuale del datore di lavoro. La documentazione indicata comprende:

• copia di un documento di identità, se la domanda non è firmata in presenza di un funzionario INPS;
• originale del titolo esecutivo, come decreto ingiuntivo o sentenza, da cui risulta il credito di lavoro;
• copia del ricorso su cui il titolo esecutivo è fondato;
• copia autentica del decreto con cui il tribunale ha disposto di non procedere alla verifica del passivo;
• copia autentica del decreto di chiusura della procedura concorsuale;
• copia autentica del verbale di pignoramento negativo;
• visura o certificato della Conservatoria dei registri immobiliari dei luoghi di nascita e di residenza del datore di lavoro;
• certificato di residenza del datore di lavoro;
• modello TFR3/bis SOST, compilato e sottoscritto dal lavoratore quale dichiarazione sostitutiva di atto di notorietà (cod. SR53).

Istanze di riesame e decadenza dall’azione giudiziaria

Le richieste di riesame sono accoglibili solo se non è intervenuta la decadenza dall’azione giudiziaria per ottenere le prestazioni a carico del Fondo, ai sensi dell’art. 47 del D.P.R. 30 aprile 1970, n. 639, come modificato dall’art. 4 del D.L. n. 384/1992, convertito dalla L. n. 438/1992. Inoltre, non deve essere intervenuta sentenza passata in giudicato.

La circolare ricorda che la decadenza matura dopo un anno in tre ipotesi:

• dalla comunicazione tempestiva dell’esito del ricorso amministrativo presentato nei termini;
• dal 91° giorno successivo alla presentazione del ricorso amministrativo, se il Comitato non ha deciso e il ricorso è stato presentato nei termini;
• dal 301° giorno successivo alla presentazione della domanda, se l’Istituto non ha adottato alcun provvedimento, ha adottato un provvedimento tardivo o l’assicurato non ha proposto ricorso avverso il provvedimento di reiezione.

Riferimenti normativi richiamati

La circolare riporta, in allegato, gli estratti degli artt. 10, 11, 15 e 102 del R.D. 16 marzo 1942, n. 267, nel testo vigente dal 1° gennaio 2008, nonché l’art. 47 del D.P.R. n. 639/1970. Tali norme sono richiamate per chiarire i presupposti di fallibilità, la procedura prefallimentare, la previsione di insufficiente realizzo e i termini di decadenza in materia previdenziale.