Circolare numero 212 del 25-9-1990

Sanzioni per omesse trattenute pensione-lavoro e istruttoria delle pratiche

La circolare disciplina il trattamento sanzionatorio delle omissioni o irregolarità nelle trattenute pensione-lavoro nei confronti dei lavoratori dipendenti pensionati, con particolare attenzione alla ripartizione delle responsabilità tra lavoratore e datore di lavoro, ai criteri di graduazione della sanzione e agli adempimenti istruttori delle Sedi. Il documento chiarisce inoltre i rapporti tra sanzione amministrativa e sanzione penale, nonché le modalità di trasmissione delle pratiche alla Direzione Generale per l’esame del Comitato Esecutivo.

Quadro normativo di riferimento

La circolare richiama innanzitutto l’art. 40, comma 2, del D.P.R. 27 aprile 1968, n. 488, secondo cui il datore di lavoro che ometta, totalmente o parzialmente, di operare le trattenute previste per i lavoratori che hanno dichiarato la loro qualità di pensionati, oppure non versi all’INPS le ritenute operate, è tenuto a versare una somma determinata dal Comitato Esecutivo dell’Istituto, entro il limite massimo del quadruplo dell’importo delle trattenute o dei versamenti omessi.

È richiamato anche il penultimo comma del medesimo art. 40, che prevede a carico del lavoratore pensionato l’obbligo di versare una somma pari al doppio delle trattenute non effettuate quando egli ometta di dichiarare al datore di lavoro la propria qualità di pensionato.

Sul piano penale, viene ricordato l’art. 2, comma 1, del D.L. 12 settembre 1983, n. 463, convertito nella L. 11 novembre 1983, n. 638, come successivamente sostituito e ribadito, che punisce con reclusione fino a tre anni e multa fino a L. 2.000.000 l’omesso versamento delle ritenute previdenziali e assistenziali operate sulle retribuzioni dei dipendenti, quando le somme non risultino versate nei termini di legge. Il versamento entro sei mesi dalla scadenza, e comunque prima dell’apertura del dibattimento se anteriore, estingue il reato.

Distinzione tra responsabilità del lavoratore e del datore di lavoro

La circolare sottolinea che l’art. 40 del D.P.R. n. 488/1968 contempla due responsabilità diverse e alternative, che non concorrono tra loro per il medesimo periodo e per la stessa infrazione:

• responsabilità del lavoratore pensionato, quando non abbia reso la dichiarazione al datore di lavoro;
• responsabilità del datore di lavoro, quando, pur essendo a conoscenza della qualità di pensionato del dipendente o avendo il lavoratore adempiuto ai propri obblighi, non effettui le trattenute, le effettui in misura inferiore o, pur avendole operate, non le versi.

Per il lavoratore la sanzione è fissa e predeterminata dalla legge, pari al doppio delle trattenute non effettuate. Per il datore di lavoro, invece, la sanzione è rimessa alla determinazione del Comitato Esecutivo entro il tetto massimo del 400%, con valutazione caso per caso.

Criteri di valutazione e graduazione della sanzione

Il documento richiama le deliberazioni del Comitato Esecutivo del 6 marzo 1975, del 7 dicembre 1983 e del 25 maggio 1990, che fissano criteri generali di valutazione. L’ultima deliberazione, confermativa e integrativa della prima, ha precisato due profili rilevanti:

• sono perseguibili anche le fattispecie oggetto di denuncia spontanea dell’inosservanza;
• la recidiva sussiste quando il datore di lavoro sia già stato colpito da altro provvedimento sanzionatorio nel decennio precedente all’accertamento della nuova violazione.

In caso di recidiva, la sanzione va applicata nella misura immediatamente superiore a quella altrimenti prevista, fino al limite del 400%.

La circolare precisa anche che l’infrazione è normalmente meno grave quando il datore di lavoro abbia denunciato spontaneamente l’irregolarità o, per errore o buona fede, abbia operato trattenute insufficienti poi integrate nel termine assegnato; è invece valutata più severamente quando non siano state effettuate le trattenute o quando le trattenute, pur operate o esposte nel DM10/M, non siano state poi versate all’Istituto.

Viene inoltre ribadito che, oltre alle sanzioni dell’art. 40, non possono essere richiesti interessi sulle somme dovute per trattenute pensione-lavoro non versate o non operate.

Istruttoria delle pratiche e elementi da trasmettere

Per l’istruttoria delle pratiche da sottoporre al Comitato Esecutivo, le Sedi devono trasmettere alla Direzione Generale, Servizio Riscossione Contributi e Vigilanza, Gruppo Lavoro Sanzioni, soltanto i casi in cui l’omissione sia imputabile al datore di lavoro e non al lavoratore pensionato.

La circolare segnala che è stata predisposta una scheda istruttoria in due parti:

• la Parte I, da compilare per tutti i casi;
• la Parte II, da utilizzare solo quando il datore di lavoro sostenga che il rapporto contestato in sede ispettiva non sia subordinato.

Per consentire una corretta graduazione della sanzione, le Sedi devono fornire elementi completi e omogenei, tra cui:

• tipo di infrazione;
• importo complessivo delle trattenute omesse;
• periodo dell’omissione;
• dati del pensionato e della pensione;
• descrizione analitica della violazione;
• eventuale regolarizzazione entro il termine assegnato;
• eventuale collegamento con irregolarità sui libri paga e matricola o con DM10/M insoluti;
• eventuale recidiva e relative precedenti sanzioni;
• prova della dichiarazione resa dal dipendente circa la propria qualità di pensionato.

Rapporti di lavoro contestati come autonomi

La circolare dedica attenzione alle ipotesi in cui il datore di lavoro contesti la subordinazione del rapporto con il pensionato. In tali casi, l’accertamento della natura subordinata del rapporto è presupposto essenziale per stabilire se la trattenuta debba essere effettuata e se l’omissione sia sanzionabile.

Le Sedi devono quindi acquisire e trasmettere tutti gli elementi utili a dimostrare la subordinazione, anche ai fini della valutazione sull’eventuale errore scusabile o sulla malafede del datore di lavoro. La Parte II della scheda richiede, tra l’altro:

• tipo di attività o mansioni svolte;
• eventuale precedente prestazione del lavoratore alle dipendenze dello stesso datore prima della pensione;
• criteri con cui il rapporto era stato qualificato come non subordinato;
• eventuale ricorso amministrativo o giurisdizionale e suo esito;
• valutazione della Sede sulla possibile buona fede o sull’intento elusivo.

Omissioni parziali, 13ª mensilità e altre ipotesi ricorrenti

Tra le omissioni parziali richiamate figurano, a titolo esemplificativo:

• il mancato aggiornamento dell’importo della trattenuta per effetto della perequazione automatica;
• la mancata trattenuta sulla sesta giornata nel caso di settimana corta;
• l’omessa trattenuta sulla sola 13ª mensilità.

Nel caso di omissione sulla 13ª mensilità, la scheda richiede di indicare l’importo anno per anno. La circolare precisa inoltre che, ove la trattenuta sia stata effettuata in misura inferiore al dovuto per errore o buona fede, va indicato se il datore di lavoro abbia poi versato la differenza nel termine assegnato dalla Sede.

DM10/M insoluti

La circolare evidenzia che alcuni datori di lavoro ritengono erroneamente di adempiere agli obblighi di versamento delle trattenute anche tramite la presentazione di modelli DM10/M totalmente o parzialmente insoluti. Tale impostazione è errata: la violazione sussiste ogni volta che l’importo effettivamente versato risulti inferiore al totale delle ritenute dovute.

Le Sedi devono quindi informare diffusamente i datori di lavoro che, in simili casi, la penalità applicabile può variare dal 300% al 400%.

Comunicazioni dei datori di lavoro ai sensi dell’art. 8 del D.P.R. n. 463/1983

La circolare richiama anche l’obbligo del datore di lavoro che abbia alle dipendenze o assuma pensionati di invalidità di darne tempestiva comunicazione all’INPS, con indicazione dell’importo della retribuzione corrisposta, ai sensi dell’art. 8, comma 3, del D.P.R. n. 463/1983, convertito nella L. n. 638/1983. La mancata comunicazione comporta una sanzione amministrativa di L. 1.000.000, applicata secondo la procedura della L. n. 689/1981.

La circolare avverte che, in occasione di tali comunicazioni, possono emergere irregolarità nelle trattenute pensione-lavoro; in tal caso le Sedi devono effettuare gli accertamenti necessari per recuperare eventuali trattenute non operate e, se del caso, irrogare le sanzioni previste dall’art. 40 del D.P.R. n. 488/1968.

Scheda istruttoria allegata

In allegato è riportata una scheda istruttoria destinata alle Sedi per la segnalazione delle pratiche da sottoporre al Comitato Esecutivo. La scheda richiede, nella Parte I, dati identificativi della ditta, data dell’accertamento o della denuncia spontanea, tipo di infrazione, importi e periodi, descrizione della violazione, eventuale omissione sulla 13ª mensilità, collegamenti con libri paga e matricola o DM10/M, eventuale regolarizzazione, recidiva e prova della dichiarazione del pensionato.

La Parte II, da compilare solo nei casi di contestazione della subordinazione, richiede invece elementi dettagliati sul rapporto di lavoro, sulle mansioni svolte, sulla storia lavorativa del pensionato presso lo stesso datore, sui criteri di qualificazione del rapporto e sugli eventuali gravami proposti.

Nel complesso, la circolare mira a uniformare l’azione delle Sedi sia nella fase di accertamento sia nella trasmissione delle pratiche sanzionatorie, assicurando che il Comitato Esecutivo disponga di un quadro istruttorio completo per la determinazione della sanzione nei casi di inosservanza della normativa sulle trattenute pensione-lavoro.