Circolare numero 28 del 5-2-1998

Lavoratori distaccati nei Paesi dell’Unione europea: decisioni n. 162 e n. 164 della Commissione amministrativa CEE

La circolare illustra le istruzioni applicative conseguenti alle decisioni della Commissione amministrativa delle Comunità europee per la sicurezza sociale dei lavoratori migranti n. 162 del 31 maggio 1996 e n. 164 del 27 novembre 1996. Le due decisioni incidono, rispettivamente, sull’interpretazione delle norme del regolamento CEE n. 1408/71 in materia di distacco dei lavoratori e sulla revisione dei formulari E101 ed E102.

Finalità delle decisioni e indirizzo interpretativo

La decisione n. 162 viene presentata come uno strumento volto a definire in modo più preciso l’ambito del distacco, riducendo le possibilità di utilizzo improprio dell’istituto a danno dei lavoratori e in contrasto con gli ordinamenti previdenziali del Paese di impiego. Poiché il distacco rappresenta una deroga alla regola generale della lex loci laboris, la Commissione chiede che le norme comunitarie siano interpretate in modo rigoroso.

Legame organico tra impresa distaccante e lavoratore distaccato

Il presupposto centrale del distacco è la sussistenza di un legame organico tra impresa distaccante e lavoratore. La decisione chiarisce che la prestazione può dirsi resa per conto dell’impresa distaccante solo se il lavoratore mantiene durante tutto il periodo di distacco un rapporto di subordinazione con la stessa. Tale legame si desume anche da elementi ulteriori, quali:

• responsabilità dell’impresa distaccante nell’assunzione del lavoratore;
• gestione del contratto di lavoro;
• eventuale risoluzione del rapporto;
• determinazione della natura del lavoro da svolgere durante il distacco.

La circolare evidenzia che, in sede di rilascio delle certificazioni E101, le sedi devono verificare con particolare attenzione la presenza di tali condizioni. A tal fine è richiesta la consultazione dei supporti informatici per accertare l’effettiva iscrizione dell’azienda e l’esistenza di posizioni assicurative aggiornate; nei casi dubbi possono essere utilizzati ulteriori documenti, come copie conformi dei libri paga o matricola, oppure dichiarazioni di responsabilità. Per controlli su situazioni a rischio è possibile coinvolgere gli ispettori di vigilanza e i servizi ispettivi delle Direzioni provinciali del lavoro.

Tipologie di impresa e di distacco ammesse

La circolare distingue due principali fattispecie ammissibili:

• il distacco del personale abituale;
• il distacco del personale assunto per essere distaccato.

Personale abituale

Si tratta di lavoratori che prestano normalmente attività nel Paese della sede dell’impresa distaccante e che vengono inviati solo episodicamente in un altro Stato membro. La Commissione precisa che il distacco può operare anche quando, nel Paese di impiego, il lavoratore svolga attività presso più imprese in modo simultaneo o successivo, purché continui ad agire per conto dell’impresa che lo ha distaccato. La circolare sottolinea che la previsione è diretta a evitare che assetti contrattuali solo formalmente corretti mascherino, nella sostanza, rapporti di lavoro slegati dall’impresa distaccante.

Personale assunto per essere distaccato

Il distacco è riconosciuto anche quando il lavoratore viene assunto nello Stato membro in cui ha sede l’impresa, o opera uno stabilimento della stessa, proprio al fine di essere distaccato in un altro Stato membro oppure su una nave battente bandiera di un altro Stato membro. Tuttavia il distacco è subordinato a condizioni precise:

• deve permanere per tutto il periodo il legame organico tra lavoratore e impresa distaccante;
• l’impresa distaccante deve esercitare normalmente la propria attività nello Stato membro della sede o dello stabilimento;
• l’invio in distacco deve avere carattere eccezionale rispetto alla normale utilizzazione locale;
• se l’attività dell’impresa consiste proprio nel mettere personale a disposizione di altre imprese per periodi limitati, tale attività deve essere normalmente svolta verso utilizzatori aventi sede nel medesimo Stato membro dell’impresa distaccante.

La decisione precisa anche che brevi interruzioni dell’attività nel Paese di impiego, dovute ad esempio a malattia, ferie o rientri temporanei per festività, non interrompono il periodo di distacco; esse non comportano quindi una proroga del periodo originariamente stabilito.

Casi di non applicabilità e cessazione del distacco

La circolare segnala che le norme sul distacco non si applicano o cessano di applicarsi in alcune ipotesi specifiche, e precisamente quando:

• l’impresa presso cui il lavoratore è distaccato mette il lavoratore a disposizione di un’altra impresa operante nello Stato membro di invio;
• il lavoratore distaccato in uno Stato membro viene messo a disposizione di un’impresa situata in un altro Stato membro;
• il lavoratore è assunto in uno Stato membro per essere inviato da un’impresa situata in un secondo Stato membro presso un’impresa di un terzo Stato membro.

Informativa a datori di lavoro e lavoratori e controlli tra istituzioni

La decisione n. 162 attribuisce grande rilievo all’informazione preventiva e continua nei confronti di datori di lavoro e lavoratori. Essi devono essere resi edotti:

• delle condizioni da cui dipende la permanenza dell’assoggettamento del lavoratore alla legislazione dell’impresa distaccante;
• dell’obbligo di comunicare all’istituzione del Paese di invio qualsiasi modifica delle condizioni originarie del distacco;
• della possibilità di controlli sulla sussistenza del legame organico, sul regolare versamento dei contributi e, più in generale, sull’applicabilità della disciplina.

La circolare richiama anche la previsione di forme di collaborazione tra istituzioni del Paese di invio e del Paese di occupazione per verificare la permanenza delle condizioni di distacco. Le sedi INPS sono quindi invitate a diffondere capillarmente il contenuto della circolare e a farsi trovare pronte a rispondere alle richieste di controllo provenienti dalle istituzioni estere. In allegato viene richiamata un’apposita informativa da consegnare agli interessati al momento del rilascio del modello E101.

Compilazione e rilascio dei formulari E101

Per la decisione n. 164, la circolare conferma che continuano ad applicarsi, in linea generale, le disposizioni già impartite con le precedenti circolari richiamate nel testo. Restano però alcune indicazioni operative di rilievo:

• con un’unica domanda presentata alla sede INPS territorialmente competente possono essere richiesti più formulari E101 per più lavoratori;
• per ciascun lavoratore vanno allegare 3 copie del formulario compilate dal datore di lavoro o dal lavoratore autonomo nei punti da 1 a 4, mentre i punti 5 e 6 competono all’INPS;
• per distacchi in Belgio, Finlandia e Paesi Bassi occorrono 4 copie, poiché una è destinata all’istituzione competente del Paese di occupazione.

Per semplificare i distacchi brevi e frequenti, non superiori a tre mesi, l’INPS può rilasciare all’impresa uno stock di formulari E101 in bianco, già compilati nel solo riquadro 6 e muniti di numerazione progressiva. Al momento del distacco effettivo il datore di lavoro completa gli altri riquadri, consegna una copia al lavoratore e trasmette immediatamente l’altra copia alla sede INPS competente; in questo caso non è previsto l’invio alle istituzioni belghe, finlandesi o olandesi.

Novità nei campi del formulario E101

La nuova versione del formulario introduce alcuni elementi di maggiore dettaglio. In particolare:

• nel riquadro 1, il campo "cognomi precedenti" resta da compilare, per le donne coniugate, con il cognome da nubile; la data di nascita va indicata nel formato GGMMAAAA;
• nel riquadro 2, il campo "numero di identificazione" deve riportare il numero di iscrizione dell’azienda, oppure il codice fiscale nel caso del lavoratore autonomo;
• sempre nel riquadro 2, il campo relativo al fatto che il datore di lavoro sia un’agenzia di collocamento assume rilievo innovativo: per l’Italia sono assimilabili a tali agenzie le aziende di servizi e di lavoro interinale;
• il punto 4 è anch’esso innovativo e richiede di indicare l’impresa che effettivamente retribuisce il lavoratore e versa i contributi, dato ritenuto utile per accertare il legame organico.

Allegato informativo alle imprese

L’allegato 3 contiene un’informativa destinata alle imprese richiedenti il rilascio dei formulari E101 e ai lavoratori interessati. Vi si ribadisce che il distacco è riconoscibile e può continuare solo in presenza del legame organico e che non vi è distacco nelle ipotesi di messa a disposizione del lavoratore ad altra impresa in catene di utilizzazione transnazionale. Si conferma inoltre l’obbligo di comunicare ogni variazione della situazione iniziale e si ribadisce che brevi rientri per ferie, malattia o festività non interrompono il periodo di distacco. Infine, si richiama la possibilità di controlli coordinati tra le istituzioni dei Paesi interessati per verificare i requisiti del distacco e la regolarità contributiva.