Circolare numero 74 del 15-7-2008

Fondo di garanzia INPS per TFR e crediti di lavoro in caso di insolvenza del datore

La circolare fornisce un quadro aggiornato della disciplina del Fondo di garanzia INPS, istituito per assicurare ai lavoratori subordinati una tutela minima nei casi di insolvenza del datore di lavoro. Il documento riepiloga l’evoluzione normativa nazionale ed europea, i presupposti per l’accesso alle prestazioni, la documentazione richiesta, i termini di prescrizione e i rimedi amministrativi e giudiziali, distinguendo tra intervento per il TFR e intervento per i crediti di lavoro diversi dal TFR.

Quadro normativo e finalità della tutela

La disciplina muove dalla direttiva CEE 80/987/CEE, che ha previsto organismi di garanzia in sostituzione del datore insolvente per il pagamento di determinati crediti dei lavoratori. In Italia la materia è stata attuata con la legge n. 297/1982, che ha istituito il Fondo di garanzia per il trattamento di fine rapporto, e con il d.lgs. n. 80/1992, che ha esteso la garanzia alle ultime retribuzioni. La circolare richiama anche il d.lgs. n. 186/2005, adottato per le situazioni transnazionali, e le riforme della legge fallimentare del 2006 e del 2007, che hanno inciso sui presupposti di accesso alla tutela.

Struttura del Fondo e finanziamento

Ai sensi dell’art. 24 della legge n. 88/1989, il Fondo afferisce alla Gestione prestazioni temporanee ai lavoratori dipendenti e presenta una contabilità separata. Il finanziamento è assicurato da un contributo esclusivamente a carico dei datori di lavoro pari allo 0,20% della retribuzione imponibile, elevato allo 0,40% per i dirigenti di aziende industriali. L’aliquota può essere modificata con decreto ministeriale, al fine di garantire il pareggio della gestione.

La circolare ricorda inoltre l’obbligo datoriale di indicare i dati relativi all’accantonamento del TFR nelle denunce annuali o mensili dei lavoratori, evidenziando l’evoluzione dei modelli dichiarativi nel tempo fino alla trasmissione mensilizzata dei dati retributivi e contributivi.

Soggetti tutelati ed esclusioni

Possono chiedere l’intervento del Fondo tutti i lavoratori dipendenti da datori di lavoro obbligati al versamento del contributo, compresi apprendisti e dirigenti di aziende industriali. La tutela è estesa anche ai soci di cooperative di lavoro; per questi ultimi la circolare precisa che i contributi versati prima dell’entrata in vigore della legge n. 196/1997 conservano efficacia ai fini delle prestazioni, con possibilità di coprire anche quote di TFR maturate anteriormente, purché i contributi risultino effettivamente versati.

In caso di decesso del lavoratore, la domanda può essere proposta dagli aventi diritto individuati secondo l’art. 2122 c.c., con preferenza per coniuge, figli e, se a carico del lavoratore, parenti entro il terzo grado e affini entro il secondo. Restano escluse le domande provenienti da cessionari del credito di TFR diversi dai soggetti legittimati. Sono inoltre esclusi i giornalisti, la cui tutela è assicurata dall’INPGI; se nel corso del medesimo rapporto vi è passaggio dall’iscrizione INPS all’INPGI, l’ente tenuto a garantire l’intera prestazione è quello competente al momento della cessazione del rapporto.

Il TFR: natura, maturazione e prescrizione

Il TFR, disciplinato dall’art. 2120 c.c., è la somma dovuta dal datore di lavoro alla cessazione del rapporto e si calcola applicando, per ciascun anno, una quota pari alla retribuzione annuale divisa per 13,5, con aggiunta della rivalutazione dell’importo accantonato l’anno precedente. Il diritto matura solo alla cessazione del rapporto; le quote annuali sono meri accantonamenti contabili.

La circolare chiarisce che la dichiarazione di fallimento o l’apertura di procedure di liquidazione coatta amministrativa o di amministrazione straordinaria non risolvono automaticamente il rapporto di lavoro. Occorre un evento estintivo del rapporto, come licenziamento o dimissioni. È inoltre precisato che, stante l’unicità del rapporto, il TFR maturato anche dopo l’apertura della procedura può essere posto a carico del Fondo se ammesso allo stato passivo in prededuzione.

Per il TFR il termine di prescrizione è quinquennale e decorre dalla cessazione del rapporto; se il diritto è riconosciuto con sentenza passata in giudicato, opera la prescrizione decennale.

Presupposti per l’intervento del Fondo nel caso di datore soggetto a procedure concorsuali

Quando il datore di lavoro è soggetto alla legge fallimentare, i requisiti richiesti sono tre: cessazione del rapporto di lavoro subordinato, apertura di una procedura concorsuale ed esistenza di un credito per TFR rimasto insoluto. La circolare richiama il criterio della soggettività dell’imprenditore commerciale privato, ai fini dell’applicazione della legge fallimentare, e ricorda che l’onere di provare il possesso dei requisiti che escludono il fallimento grava sull’imprenditore.

Sono richiamate le procedure che legittimano l’intervento del Fondo: fallimento, concordato preventivo, liquidazione coatta amministrativa e amministrazione straordinaria. È inoltre disciplinata l’ipotesi transnazionale: il Fondo interviene anche se la procedura è aperta in un altro Stato membro dell’Unione europea, purché l’attività sia svolta in almeno due Stati membri, l’impresa sia costituita secondo il diritto dello Stato in cui è aperta la procedura e il lavoratore abbia abitualmente operato in Italia con contribuzione al Fondo. L’intervento è previsto solo per procedure aperte dopo il 6 ottobre 2005.

La circolare segnala anche casi in cui non si apre la procedura concorsuale, ad esempio quando è decorso più di un anno dalla cancellazione dal registro delle imprese o quando i debiti scaduti e non pagati accertati in istruttoria sono inferiori a 30.000 euro. In tali ipotesi le domande non sono accoglibili secondo la disciplina del Fondo per datori soggetti a procedure concorsuali.

Cessazione del rapporto e trasferimento d’azienda

La garanzia opera indipendentemente dalla causa di cessazione del rapporto: dimissioni, licenziamento o scadenza del termine. Un’attenzione particolare è riservata ai trasferimenti d’azienda, compresi affitto e usufrutto. In base all’art. 2112 c.c., il rapporto prosegue con il cessionario, che diviene l’unico obbligato al pagamento del TFR, anche per la parte maturata alle dipendenze del cedente.

Ne deriva che, se insolvente è il cedente, il Fondo non interviene perché il TFR è dovuto per intero dal cessionario; se invece fallisce il cessionario, il Fondo corrisponde l’intero TFR maturato. Per le aziende vendute in fallimento, amministrazione straordinaria, concordato con cessione dei beni o liquidazione coatta amministrativa, l’art. 47, comma 5, L. n. 428/1990 esclude l’applicazione dell’art. 2112 c.c. ai lavoratori che continuano con l’acquirente, sicché il Fondo paga il TFR maturato fino al trasferimento, salvo diverso accordo sindacale di accollo da parte dell’acquirente.

La circolare affronta anche il caso della CIGS ex art. 3 L. n. 223/1991, chiarendo che essa presuppone la reale prosecuzione del rapporto di lavoro con l’impresa fallita. In tal caso l’intervento del Fondo per la quota di TFR maturata prima della CIGS può essere richiesto solo alla cessazione effettiva del rapporto.

Nel concordato preventivo il Fondo corrisponde soltanto il TFR maturato prima del decreto di apertura della procedura, purché il rapporto sia cessato al momento della richiesta.

Presupposti per l’intervento del Fondo nel caso di datore non soggetto a procedure concorsuali

Quando il datore non è assoggettabile alla legge fallimentare, i requisiti sono più articolati: cessazione del rapporto, inapplicabilità delle procedure concorsuali per mancanza dei requisiti soggettivi, insufficienza delle garanzie patrimoniali dopo l’esecuzione forzata ed esistenza del credito insoluto. La prova della non fallibilità va normalmente fornita mediante decreto del Tribunale che reietta l’istanza di fallimento per insussistenza dei presupposti, salvo casi specifici.

La circolare indica quando tale decreto non è necessario: se l’INPS ne è già in possesso; se il datore è imprenditore agricolo; se si tratta di una s.r.l., anche unipersonale, e il lavoratore produce i bilanci depositati da cui risultino rispettati i limiti di attivo, ricavi e debiti previsti dalla legge fallimentare; oppure se il datore è imprenditore individuale o società di persone con media non superiore a tre dipendenti nei tre anni precedenti.

Per dimostrare l’insufficienza delle garanzie patrimoniali è sufficiente un’esecuzione seria e adeguata, non necessariamente esperita in tutte le forme possibili. In concreto, la circolare considera idonei i verbali di pignoramento mobiliare negativo eseguiti presso i locali dell’azienda e presso i luoghi rilevanti per il datore, oltre alla documentazione immobiliare che provi l’assenza di beni o la loro incapienza rispetto alle ipoteche. È equiparato al pignoramento negativo anche quello mancato per irreperibilità o assenza del debitore, in particolari condizioni.

Se il datore è deceduto, le azioni esecutive devono essere rivolte contro tutti gli eredi; qualora vi sia eredità giacente o accettazione con beneficio d’inventario, l’accesso alla tutela del Fondo è possibile solo dopo la liquidazione concorsuale ex art. 499 c.c. e purché il credito resti insoddisfatto per incapienza dell’asse ereditario. In ogni caso, il credito del lavoratore deve risultare accertato giudizialmente.

Domanda di intervento: modalità, termini e documenti per il TFR

La domanda va presentata dal lavoratore o dagli eredi alla sede INPS competente per la residenza dell’assicurato; per i residenti all’estero vale l’ultima residenza italiana o il domicilio eletto. La domanda può essere inoltrata sul modello TFR/CL-SR50 o in carta semplice, purché contenga tutte le informazioni richieste; se non firmata davanti al funzionario, va allegata copia del documento di identità.

I termini di presentazione variano in base alla procedura:

• fallimento, liquidazione coatta amministrativa e amministrazione straordinaria: dal 15° giorno successivo al deposito dello stato passivo reso esecutivo;
• impugnazioni/opposizioni sul credito: dal giorno successivo alla pubblicazione della sentenza che le definisce;
• concordato preventivo: dal giorno successivo alla pubblicazione della sentenza, oggi decreto, di omologazione o della decisione sulle impugnazioni;
• insinuazione tardiva: dal giorno successivo al decreto di ammissione al passivo o alla sentenza sulla contestazione;
• esecuzione individuale: dal giorno successivo al verbale di pignoramento negativo o, se positivo, al provvedimento di assegnazione del ricavato.

La circolare elenca la documentazione richiesta nei diversi casi, tra cui documento di identità, modello TFR3/bis, stato passivo o decreto di ammissione tardiva, attestazioni della cancelleria, e, per l’esecuzione individuale, titolo esecutivo, verbale di pignoramento negativo e visure immobiliari. Per il modello TFR3/bis è richiamato il ruolo del curatore fallimentare e del commissario liquidatore, quali sostituti d’imposta tenuti alla compilazione; in caso di rifiuto eccezionale, il lavoratore può integrare con documentazione e modello TFR3/bis sostitutivo.

Sono inoltre disciplinati i casi di eredità giacente e la domanda proposta dagli eredi, con distinta documentazione in caso di successione legittima o testamentaria.

Prescrizione, liquidazione, oneri accessori e ritenute sul TFR

La circolare ribadisce che per il TFR il termine di prescrizione resta quello quinquennale dell’art. 2948 c.c. Gli atti interruttivi compiuti nei confronti del datore producono effetti anche verso il Fondo, che, per giurisprudenza, è condebitore solidale. Nell’ambito delle procedure concorsuali, l’insinuazione al passivo interrompe la prescrizione per tutta la durata della procedura; se il credito è insinuato entro cinque anni dalla cessazione, la domanda al Fondo può essere proposta entro cinque anni dalla chiusura della procedura. Per il concordato preventivo, invece, non opera l’effetto interruttivo permanente e resta necessario rispettare il termine quinquennale tra cessazione e domanda.

L’INPS deve definire la prestazione entro 60 giorni dalla presentazione della domanda completa di tutta la documentazione. Gli oneri accessori sul TFR, anche se non ammessi nello stato passivo, sono dovuti dalla cessazione del rapporto sino al soddisfo. Le somme erogate sono soggette a ritenuta fiscale quale sostituto d’imposta; la riliquidazione dell’imposta avviene secondo il criterio dell’aliquota media dei cinque anni precedenti e l’accertamento dei crediti di lavoro si intende effettuato al lordo delle ritenute.

Ricorsi amministrativi e giudiziali

Contro il provvedimento di reiezione o la liquidazione inferiore a quella richiesta è ammesso ricorso amministrativo al Comitato provinciale entro 90 giorni dalla ricezione. Se l’INPS non adotta alcun provvedimento, il termine decorre dal 61° giorno successivo alla presentazione della domanda completa. Il ricorso va presentato all’ufficio che ha adottato il provvedimento.

La circolare sottolinea che i ricorsi tardivi, proposti dopo l’esaurimento del procedimento amministrativo, non incidono sulla decadenza annuale dell’azione giudiziaria; quelli ulteriormente tardivi devono essere rigettati senza esame nel merito. Per la domanda giudiziale relativa alle prestazioni del Fondo di garanzia continua a valere la decadenza annuale prevista per le prestazioni della Gestione prestazioni temporanee ai lavoratori dipendenti.

Crediti di lavoro diversi dal TFR

Il d.lgs. n. 80/1992 ha esteso la garanzia del Fondo ai crediti retributivi diversi dal TFR, ma solo entro limiti rigorosi. La tutela riguarda esclusivamente gli ultimi tre mesi del rapporto, purché ricompresi nei dodici mesi che precedono l’evento indicato dalla norma, variabile a seconda della procedura o dell’azione giudiziale. La circolare dettaglia il dies a quo per fallimento, liquidazione coatta amministrativa, concordato preventivo, amministrazione straordinaria, esecuzione individuale e prosecuzione dell’attività dopo l’apertura della procedura.

Sono inclusi i crediti aventi natura retributiva propriamente detta, compresi tredicesima e mensilità aggiuntive, oltre alle somme dovute a titolo di malattia e maternità a carico del datore. Sono esclusi l’indennità di preavviso, l’indennità per ferie non godute e l’indennità di malattia a carico dell’INPS anticipata dal datore.

La garanzia è limitata a un importo pari a tre volte il massimale mensile della CIGS al netto delle trattenute assistenziali e previdenziali. La circolare richiama anche il superamento della precedente disciplina dell’incumulabilità con alcune prestazioni, in particolare alla luce della giurisprudenza comunitaria.

Domanda, prescrizione e documentazione per i crediti di lavoro diversi dal TFR

Per questa tipologia valgono gli stessi presupposti previsti per il TFR. Anche la domanda segue le stesse regole di presentazione, con documentazione specifica: modello CL, stato passivo o decreto di ammissione tardiva, atti di impugnazione, buste paga e, nei casi di esecuzione individuale, titolo esecutivo, verbale di pignoramento negativo, visure immobiliari e certificato di residenza del datore.

Il diritto alla prestazione si prescrive in un anno, ma, secondo la giurisprudenza richiamata, gli atti interruttivi compiuti verso il datore producono effetti anche nei confronti del Fondo. La circolare precisa tuttavia che, ai fini istruttori, resta necessario verificare che non siano trascorsi più di cinque anni tra la cessazione del rapporto e il deposito della domanda di ammissione al passivo, salvo interruzioni. Anche per questi crediti l’insinuazione al passivo produce effetti interruttivi per tutta la durata della procedura e la domanda al Fondo può essere proposta entro un anno dalla chiusura, secondo le modalità e i termini descritti. Le prestazioni sono soggette a tassazione quale reddito di lavoro dipendente e, se corrisposte in anni successivi rispetto a quello di maturazione del diritto, al regime della tassazione separata.