Circolare numero 32 del 06-03-2012

Congedi e permessi per l’assistenza a persone con disabilità grave: d.lgs. n. 119/2011

La circolare fornisce istruzioni operative sulle modifiche introdotte dal decreto legislativo 18 luglio 2011, n. 119, entrato in vigore l’11 agosto 2011, in materia di congedi, aspettative e permessi per l’assistenza a persone con disabilità grave ai sensi della legge n. 104/1992 e del d.lgs. n. 151/2001. L’intervento normativo incide soprattutto sul prolungamento del congedo parentale, sul congedo straordinario e sui permessi per assistere più persone disabili, oltre a introdurre nuovi obblighi documentali e criteri di controllo.

Prolungamento del congedo parentale

L’art. 3 del d.lgs. n. 119/2011 modifica l’art. 33 del d.lgs. n. 151/2001, chiarendo che il prolungamento del congedo parentale spetta alternativamente alla madre lavoratrice o al padre lavoratore di un minore in situazione di disabilità grave. Il beneficio è fruibile entro il compimento dell’ottavo anno di vita del bambino, per un periodo massimo complessivo di tre anni, comprensivo dei periodi di congedo parentale ordinario, con indennità pari al 30% della retribuzione per tutto il periodo.

La circolare precisa che il prolungamento decorre dalla conclusione del periodo di congedo parentale ordinario teoricamente spettante al genitore richiedente. Rimane ferma, in alternativa, la possibilità di fruire dei riposi orari retribuiti fino al terzo anno di vita del bambino.

In concreto, la circolare riepiloga che:

• fino a 3 anni di età: i genitori, anche adottivi, possono scegliere tra tre giorni di permesso, ore di riposo giornaliere o prolungamento del congedo parentale;
• tra 3 e 8 anni: possono scegliere tra tre giorni di permesso e prolungamento del congedo parentale;
• oltre 8 anni: resta fruibile il solo diritto ai tre giorni di permesso mensile.

Resta fermo che, entro gli 8 anni di età del bambino, la somma tra congedo parentale ordinario e prolungato non può superare complessivamente i tre anni.

Congedo straordinario: soggetti aventi diritto

L’art. 4 del decreto riscrive il comma 5 dell’art. 42 del d.lgs. n. 151/2001, ridisegnando la platea dei beneficiari del congedo straordinario sulla base degli orientamenti della Corte costituzionale. Viene introdotto un ordine di priorità che opera solo in caso di mancanza, decesso o presenza di patologie invalidanti del soggetto che precede nella scala dei beneficiari.

L’ordine indicato è il seguente:

• coniuge convivente della persona disabile in situazione di gravità;
• padre o madre, anche adottivi o affidatari, se il coniuge convivente manca, è deceduto o è affetto da patologie invalidanti;
• uno dei figli conviventi, quando coniuge e genitori risultano tutti mancanti, deceduti o invalidi;
• uno dei fratelli o sorelle conviventi, quando anche figli e ascendenti risultano mancanti, deceduti o invalidi.

La circolare chiarisce il significato di “mancanza”, che non coincide soltanto con l’assenza naturale o giuridica, ma comprende anche situazioni come divorzio, separazione legale o abbandono, purché debitamente certificate. In tali casi il richiedente deve indicare gli estremi dei provvedimenti oppure produrre dichiarazione sostitutiva ai sensi dell’art. 46 del d.P.R. n. 445/2000.

Quanto alle “patologie invalidanti”, in assenza di definizione legislativa, si fa riferimento alle ipotesi permanenti indicate dal d.m. n. 278 del 21 luglio 2000; la documentazione sanitaria va presentata in busta chiusa alla struttura territoriale competente per la valutazione medico-legale.

Principio del referente unico

Il nuovo comma 5-bis dell’art. 42 estende al congedo straordinario il principio del referente unico già applicato ai permessi della legge n. 104/1992. Per la stessa persona con disabilità grave, congedo straordinario e permessi non possono essere riconosciuti a più di un lavoratore.

Se un soggetto è già titolare dei permessi ex art. 33 della legge n. 104/1992, l’eventuale congedo straordinario può essere concesso solo allo stesso lavoratore. La circolare però evidenzia una deroga per i genitori, anche adottivi, di figli disabili gravi: essi possono alternarsi nell’uso dei due benefici per lo stesso figlio, ma non nello stesso giorno.

Durata massima, indennità e effetti dei periodi fruiti

Il congedo straordinario non può superare la durata complessiva di due anni per ciascuna persona disabile grave nell’arco della vita lavorativa. La circolare collega questo limite a quello previsto per i congedi per gravi e documentati motivi familiari di cui all’art. 4, comma 2, della legge n. 53/2000, chiarendo che l’utilizzo del tetto massimo incide anche sul residuo eventualmente fruibile per altri familiari o per altri assistiti.

L’indennità spettante durante il congedo è commisurata all’ultima retribuzione, limitatamente alle voci fisse e continuative, cioè all’ultimo mese di lavoro precedente il congedo, con esclusione degli emolumenti variabili. Il tetto massimo complessivo dell’indennità e dell’accredito figurativo è rivalutato annualmente secondo gli indici ISTAT.

I periodi di congedo straordinario:

• non si computano ai fini di ferie, tredicesima mensilità e trattamento di fine rapporto;
• sono coperti da contribuzione figurativa e valgono ai fini dell’anzianità assicurativa;
• se fruiti in modo continuativo per un periodo non superiore a sei mesi, attribuiscono anche il diritto a permessi non retribuiti pari ai giorni di ferie che sarebbero maturati nello stesso arco temporale, senza contribuzione figurativa.

Permessi per assistere più persone disabili

L’art. 6 del d.lgs. n. 119/2011 modifica l’art. 33, comma 3, della legge n. 104/1992, restringendo la possibilità per il lavoratore di prestare assistenza a più persone con disabilità grave. Il cumulo dei permessi è ammesso soltanto se l’assistito è il coniuge oppure un parente o affine entro il primo grado; il secondo grado è ammesso solo quando i genitori o il coniuge della persona disabile abbiano compiuto 65 anni, oppure siano deceduti, mancanti o affetti da patologie invalidanti.

La circolare chiarisce che si tratta della disciplina del cumulo di permessi in capo allo stesso lavoratore per assistere più soggetti disabili gravi.

Obbligo di prova per assistiti residenti oltre 150 km

Con l’introduzione del comma 3-bis all’art. 33 della legge n. 104/1992, il dipendente che fruisce dei permessi per assistere una persona disabile grave residente in un comune distante oltre 150 km dalla propria residenza deve attestare, con titolo di viaggio o altra documentazione idonea, di essersi recato presso il luogo di residenza dell’assistito.

La circolare sottolinea che l’onere della prova grava sul lavoratore. Per questo viene preferito l’uso di mezzi pubblici, come aerei, treni e autobus, che consentono di produrre il titolo di viaggio. In caso di utilizzo del mezzo privato, deve comunque essere acquisita documentazione idonea a dimostrare l’effettiva presenza sul posto.

Se il lavoratore non riesce a produrre la documentazione richiesta, l’assenza non può essere giustificata come permesso ex lege 104/1992.

Ricovero a tempo pieno e eccezioni

La disciplina conferma che, in linea generale, il ricovero a tempo pieno della persona disabile grave esclude la fruizione dei permessi e del congedo straordinario. Tuttavia, sono previste eccezioni quando i sanitari richiedano la presenza del genitore o del familiare.

La circolare specifica che per ricovero a tempo pieno si intende quello per l’intera giornata, presso strutture ospedaliere o simili, pubbliche o private, che garantiscono assistenza sanitaria continuativa. Sono poi richiamate alcune ipotesi eccezionali, tra cui:

• interruzione del ricovero per visite o terapie appositamente certificate;
• ricovero di persona in stato vegetativo persistente o con prognosi infausta a breve termine;
• ricovero di soggetto disabile grave per il quale i sanitari documentino il bisogno di assistenza da parte di un genitore o di un familiare.

Per il congedo straordinario, la convivenza richiesta è accertata d’ufficio sulla base degli elementi forniti dall’interessato, anche mediante dichiarazione sostitutiva. In modo analogo, per i permessi concessi oltre i 150 km possono rilevare la residenza o la dimora temporanea, anch’esse accertabili d’ufficio o dichiarabili dall’interessato ai sensi del d.P.R. n. 445/2000.

Riesame delle domande e controlli

Le nuove regole si applicano dall’11 agosto 2011. La circolare dispone il riesame delle istanze presentate prima di tale data e ancora istruttorie, nonché dei provvedimenti già adottati per i benefici fruiti da quella data in avanti.

In particolare, per il congedo straordinario devono essere riesaminate:

• le domande presentate da genitori, figli e fratelli di persone disabili gravi;
• le domande presentate da familiari diversi da quello già titolare dei permessi ex lege 104/1992, salvo il caso dei genitori.

Per i permessi ex lege 104/1992 devono essere riesaminate:

• le domande relative a parenti e affini di secondo o terzo grado per l’assistenza a più soggetti;
• le domande presentate da un familiare diverso da quello già titolare del congedo straordinario, salvo i genitori.

L’INPS richiama inoltre il potere di verifica delle condizioni, anche a campione e su base annuale, e ricorda l’obbligo del lavoratore di comunicare entro 30 giorni ogni variazione delle informazioni dichiarate. Si richiama infine la rilevanza delle sanzioni per dichiarazioni mendaci e delle disposizioni antielusive in materia di invalidità e disabilità.

Aggiornamento della modulistica e delle procedure

La circolare segnala che sono in corso di aggiornamento i modelli di domanda e le procedure informatiche, che recepiranno le novità normative. Le specifiche istruzioni operative per gli operatori territoriali saranno comunicate tramite i consueti canali interni dell’Istituto.