Cassazione Civile, Sentenza n. 31133/2021 del 02/11/2021

Esito

La controversia

Impugnazione da parte di Tondodimamma avverso la sentenza della Corte d'Appello de L'Aquila che aveva accolto l'appello del MIUR e rigettato la domanda di Andreoli tesa ad ottenere l'assegnazione al posto di assistente tecnico Area AR33 presso l'Istituto Patini-Pudente di Vasto. Il ricorrente principale prospettava quattro motivi: (1) difetto di giurisdizione del giudice ordinario e spettanza della giurisdizione amministrativa; (2) illegittimità della statuizione di decadenza/disimissione disposta dal giudice (sostenendo che solo l'Amministrazione può disporre la decadenza con procedimento); (3) carenza di interesse concreto ad agire della Andreoli; (4) omissione di esame di un fatto decisivo (presunta acquiescenza del MIUR sul titolo del ricorrente). Andreoli, come ricorrente incidentale/controricorrente, ha proposto tre motivi volti a censurare l'interpretazione della Corte d'Appello circa l'applicabilità dell'O.M./D.M. n. 74/2011 (valutazione dei posti disponibili), la mancata integrazione del contraddittorio rispetto ad altri eventuali concorrenti (litisconsorzio necessario) e l'omesso esame circa la disponibilità del posto in organico e le immissioni in ruolo.

La decisione

La Corte di Cassazione ha rigettato i primi tre motivi del ricorso principale e dichiarato inammissibile il quarto motivo; ha inoltre rigettato il primo e il secondo motivo del ricorso incidentale e dichiarato inammissibile il terzo motivo incidentale. In sostanza la Corte ha confermato la decisione della Corte d'Appello che aveva accolto l'appello del MIUR e rigettato la domanda di Andreoli. Le spese del giudizio di legittimità sono compensate; è disposta la verifica dei presupposti per il versamento dell'ulteriore contributo unificato ai sensi del D.P.R. n.115/2002.

Norme richiamate

• d.lgs. n. 165 del 2001, art. 63, comma 1 e comma 2

  L'art. 63, comma 2, attribuisce al giudice ordinario il potere di adottare provvedimenti accertativi, costitutivi o di condanna nei confronti delle P.A.; le sentenze che accertano l'illegittimità dell'assunzione possono avere effetto estintivo o costitutivo sul rapporto di lavoro, e il potere giudiziale non è limitato dalla legge n.241/1990 in materia di procedimento amministrativo.

• d.lgs. n. 165 del 2001, art. 69, comma 7

  Applicato il criterio della "fattispecie sostanzialmente unitaria" (giurisprudenza Sezioni Unite): quando vicende anteriori e successive al 30/6/1998 costituiscono un'unica situazione giuridica e fattuale, la giurisdizione può essere del giudice ordinario per l'intera vicenda, evitando decisioni contrastanti tra giudici.

• d.lgs. n. 297 del 1974, art. 554

  Riferimento alla graduatoria di inserimento nel profilo di assistente tecnico; la Corte valuta l'idoneità del titolo in relazione alla vicenda concreta ma rimane ferma l'analisi complessiva della unità fattuale.

• legge n. 241 del 1990, art. 7

  La Corte ha ritenuto non applicabile la disciplina del procedimento amministrativo (legge 241/1990) agli atti di gestione del rapporto di lavoro nel pubblico impiego contrattualizzato, trattati secondo criteri di diritto privato.

• CCNL Scuola 29 novembre 2007, art. 146

  Richiamato in tema di normativa vigente e disapplicazioni; non ostacola il principio che il giudice ordinario può pronunciarsi su atti gestionali del rapporto di lavoro.

• O.M. (D.M.) n. 74 del 10 agosto 2011, art. 3, comma 2

  "le assunzioni vengono effettuate sui posti che risultino disponibili e vacanti per l'intero anno scolastico, dopo le operazioni di utilizzazione e di assegnazione provvisoria previste dal CCNI 15.07.2010"

  La Corte ha ritenuto corretta l'applicazione del D.M. n. 74/2011: il semplice collocamento utile in graduatoria non determina automaticamente il diritto al trasferimento; è necessario che risultino posti effettivamente disponibili dopo le procedure di utilizzazione e assegnazione provvisoria.

• CCNI 15 luglio 2010 (operazioni di utilizzazione e assegnazione provvisoria)

  Le operazioni contrattuali collettive di utilizzazione e assegnazione provvisoria devono essere esperite e determinano la sussistenza o meno di posti disponibili; l'assenza di tale verifica impedisce l'automatica attribuzione del posto.

• cod. proc. civ., art. 360 (motivi di cassazione), n. 3 e n. 5

  Art. 360, n.3 (violazione di norme processuali e di diritto): utilizzato per censurare vizi di diritto; art. 360, n.5 (omesso esame di fatto decisivo) interpretato rigorosamente: la censura è ammissibile solo se riguarda un fatto storico-indicabile omesso dalla motivazione; non sono ammessi rilievi generici o critiche al tenore motivazionale.

• cod. proc. civ., art. 100

  Richiamato in relazione all'interesse ad agire: la Corte conferma che l'interesse richiede l'esistenza di un'utilità giuridicamente apprezzabile; l'illegittimità del trasferimento costituisce presupposto reale per verificare le ulteriori condizioni necessarie al trasferimento, quindi sussiste interesse.

• cod. proc. civ., art. 102 e art. 354

  Art. 102/354 richiamati nella contestazione sul contraddittorio e sull'integrazione delle parti; la Corte ha ritenuto che non sussisteva litisconsorzio necessario perché la situazione non costituiva un rapporto plurisoggettivo inscindibile.

• D.P.R. n. 115 del 2002, art. 13, comma 1-quater

  Disposizione richiamata in ordine agli adempimenti relativi al contributo unificato da versare nel procedimento di legittimità; la Corte dà atto dell'esistenza dei presupposti per l'eventuale versamento di un ulteriore importo.

Massime di principio

• Quando fatti anteriori e successivi al 30/6/1998 costituiscono una stessa vicenda sostanziale e fattuale, la giurisdizione resta al giudice ordinario per l'intera controversia (criterio della unità fattuale).
• Il giudice ordinario può adottare provvedimenti che incidono sul rapporto di lavoro pubblico (anche effetti costitutivi o estintivi) e non è vincolato all'applicazione della legge sul procedimento amministrativo (l. 241/1990) per gli atti di gestione contrattualizzata del rapporto.
• L'accertamento dell'illegittimità di un trasferimento può costituire l'azione necessaria per ottenere la verifica di condizioni successive (esistenza di posti disponibili): l'iscrizione utile in graduatoria non garantisce automaticamente il diritto al trasferimento senza la verifica formale della disponibilità dei posti.
• Le censure per omesso esame di fatto decisivo in Cassazione sono valutate in modo restrittivo: devono riferirsi a fatti storico-naturalistici indicabili e la mera critica della valutazione o della sufficienza della motivazione del giudice di merito è inammissibile.
• Il litisconsorzio necessario sussiste solo quando la decisione richiede una pronuncia unitaria su un rapporto plurisoggettivo inscindibile; la mera possibilità che altri concorrenti esistano non impone automaticamente l'integrazione del contraddittorio.
• Per le controversie sul rapporto di lavoro pubblico assoggettate a regime privatistico, gli atti di gestione vanno valutati con parametri del diritto del lavoro comune, non con le regole del procedimento amministrativo.