Cassazione Civile, Ordinanza n. 22069/2026 del 27/06/2026

Esito

La controversia

La controversia nasce da un'opposizione allo stato passivo proposta dalla società concedente di un affitto d'azienda alberghiera nei confronti del fallimento della società affittuaria. La concedente sosteneva che il contratto fosse stato risolto di diritto per inadempimento ex art. 1456 c.c. oppure, in via subordinata, che fosse cessato per suo recesso/disdetta; chiedeva la restituzione dell'azienda e l'ammissione al passivo di crediti per canoni maturati prima del fallimento, oltre all'ammissione in prededuzione dei canoni maturati dopo il fallimento fino alla riconsegna, nonché di una penale giornaliera. Il tribunale ha ritenuto inammissibile la domanda di risoluzione nel giudizio di opposizione, ma ha comunque ammesso in parte il credito per canoni fino alla scadenza del contratto e in prededuzione quelli successivi, escludendo però la collocazione privilegiata e la restituzione del bene. Contro tale decreto hanno proposto ricorso per cassazione i creditori/interventori e il fallimento, oltre alla concedente con ricorso incidentale, deducendo soprattutto: la pendenza o meno del contratto al momento del fallimento; la necessità di pronunciare sulla risoluzione; l'errore nell'ammettere canoni in prededuzione nonostante il compendio aziendale fosse già stato ceduto a terzi prima del fallimento; l'erronea esclusione o ammissione di crediti conseguenti alla risoluzione e alla mancata restituzione dell'azienda; e l'omessa pronuncia su alcune eccezioni e domande.

La decisione

La Corte di cassazione ha accolto il primo, il secondo e il terzo motivo del ricorso principale e, nei medesimi limiti, il primo, il secondo e il terzo motivo del ricorso incidentale del fallimento; ha dichiarato assorbite tutte le altre censure e tutti gli altri motivi, incluso il ricorso incidentale della concedente. Ha quindi cassato il decreto impugnato con rinvio al Tribunale di Roma, in diversa composizione, che dovrà riesaminare la causa e provvedere anche sulle spese. La Corte ha ritenuto che il tribunale non potesse omettere la decisione sulla domanda di risoluzione del contratto, perché tale accertamento era preliminare e decisivo rispetto all'ammissione dei crediti e alla loro collocazione; inoltre ha affermato che i canoni successivi al fallimento non potevano essere riconosciuti in prededuzione se il rapporto non era più pendente e se il compendio aziendale non era stato effettivamente acquisito alla procedura. La pronuncia sul rapporto tra risoluzione prefallimentare, effetti nei confronti della massa e crediti conseguenti viene così rimessa al giudice di rinvio.

Norme richiamate

• art. 1456 c.c.

  La clausola risolutiva espressa può fondare una domanda di risoluzione del contratto che, se proposta prima del fallimento, deve essere riproposta nel procedimento concorsuale per spiegare effetti verso la massa.

• art. 1453 c.c.

  Dopo la risoluzione del contratto, il contraente non inadempiente non può più chiedere l'esatto adempimento, ma solo il risarcimento del danno; la risoluzione ha effetti retroattivi.

• art. 1458 c.c.

  La risoluzione produce effetti retroattivi tra le parti e consente di fondare sulla sua base soltanto pretese restitutorie o risarcitorie nei limiti del danno subito.

• art. 1591 c.c.

  Il canone convenuto costituisce parametro del risarcimento per ritardata restituzione solo quando il conduttore/affittuario sia effettivamente tenuto alla riconsegna nel quadro di un rapporto pendente o cessato con disponibilità del bene da parte della procedura.

• art. 1273 c.c.

  L'accollo non liberatorio lascia ferma la responsabilità del debitore originario, ma non consente di estendere automaticamente la responsabilità a crediti maturati dopo l'apertura della procedura in assenza dei presupposti concorsuali.

• art. 2741 c.c.

  Il riconoscimento di crediti in prededuzione o con collocazioni speciali deve rispettare la par condicio e i presupposti legali di ammissione al concorso.

• art. 2697 c.c.

  Chi fa valere un diritto di credito deve provarne i fatti costitutivi; il giudice non può sostituire la prova mancante con mere difese di altre parti.

• art. 115 c.p.c.

  La decisione deve fondarsi su fatti allegati e provati nel rispetto del contraddittorio e delle regole sulla disponibilità della prova.

• art. 112 c.p.c.

  Il giudice deve pronunciare su tutte le domande ed eccezioni ritualmente introdotte; l'omessa pronuncia sulla risoluzione del contratto integra vizio decisivo.

• art. 111 l.fall.

  La prededuzione richiede che il credito sia sorto in occasione o in funzione della procedura; non basta la sola pretesa di canoni dopo il fallimento se il rapporto non era pendente o il bene non era nella disponibilità della massa.

• art. 111-bis l.fall.

  La prededuzione e l'ammissione di crediti sorti dopo l'apertura del fallimento presuppongono un effettivo collegamento con la procedura e con la disponibilità del bene o dell'azienda.

• art. 79 l.fall.

  Il subentro o la prosecuzione del rapporto dipendono dalla pendenza del contratto al momento dell'apertura del fallimento; se il rapporto era già cessato o risolto, non può operare la prosecuzione automatica nei confronti della massa.

• art. 103 l.fall.

  L'azione restitutoria presuppone che il bene faccia parte dell'attivo concorsuale o sia recuperabile alla massa; se il compendio è stato ceduto validamente prima del fallimento, la pretesa restitutoria non è accoglibile in quel contesto.

• art. 93 l.fall.

  La domanda di insinuazione al passivo è il veicolo per far valere nei confronti della massa le pretese creditorie conseguenti alla vicenda contrattuale o alla sua risoluzione.

• art. 98 l.fall.

  L'opposizione allo stato passivo consente la contestazione dell'esclusione o dell'ammissione, ma il giudice deve comunque esaminare le questioni preliminari necessarie alla corretta qualificazione del credito.

• art. 99 l.fall.

  Nel giudizio di opposizione vanno rispettati i limiti del thema decidendum, ma restano deducibili e rilevabili le questioni strettamente connesse all'accertamento del credito e della sua collocazione.

• art. 52 l.fall.

  L'accertamento dei diritti patrimoniali nei confronti del fallimento deve avvenire nel contesto concorsuale secondo le regole proprie della verifica del passivo.

• art. 95 l.fall.

  Nel giudizio di verifica il curatore può eccepire l'inefficacia del titolo fondante il credito o la prelazione senza dover proporre separata azione.

• art. 72, comma 5, l.fall.

  La domanda di risoluzione proposta prima del fallimento deve essere riproposta nel procedimento concorsuale per produrre effetti verso la massa; se accolta, travolge retroattivamente il rapporto.

• art. 43 l.fall.

  La cognizione sui rapporti pendenti e sulle azioni opponibili al fallimento si concentra nel giudizio concorsuale nei confronti del curatore.

• art. 80 l.fall.

  L'applicazione delle regole sulla prosecuzione dei contratti presuppone che il rapporto sia ancora pendente al momento dell'apertura della procedura.

• art. 2764 c.c.

  Il privilegio richiamato non è estensibile analogicamente all'affitto d'azienda nel caso esaminato.

• art. 2043 c.c.

  La protrazione della detenzione senza titolo, ove il fallimento non sia subentrato in un rapporto pendente, può integrare responsabilità aquiliana per il danno da mancata restituzione.

Massime di principio

• La domanda di risoluzione di un contratto per inadempimento, se già proposta prima del fallimento del contraente inadempiente ed opponibile alla massa, non può essere ignorata dal giudice della verifica del passivo: deve essere esaminata perché costituisce il presupposto logico e giuridico delle domande restitutorie o risarcitorie conseguenti.
• Nel giudizio di opposizione allo stato passivo, il giudice deve accertare preliminarmente se il contratto fosse ancora pendente al momento dell'apertura della procedura; solo in presenza di un rapporto realmente pendente possono operare il subentro del curatore e la prededuzione dei crediti successivi.
• Se il contratto era già cessato o risolto prima del fallimento, i crediti successivi non si qualificano automaticamente come canoni dovuti in esecuzione del contratto; occorre verificare se vi sia, piuttosto, un diverso credito risarcitorio o indennitario, con diverso titolo e diverso regime concorsuale.
• La prededuzione richiede un collegamento funzionale o occasionale con la procedura e presuppone, nel caso di beni o aziende, che il fallimento abbia avuto la disponibilità del compendio o sia comunque subentrato in un rapporto ancora efficace.
• La pretesa restitutoria verso la massa non è esaminabile come se il bene facesse parte dell'attivo quando il compendio sia stato validamente ceduto a terzi prima dell'apertura del fallimento; in tal caso il giudice deve verificare il reale assetto circolatorio e la concreta disponibilità del bene.
• Nel giudizio di opposizione allo stato passivo, chi invoca un credito deve provarne i fatti costitutivi; il giudice non può fondare l'ammissione sulla sola confutazione delle allegazioni avversarie se manca adeguata prova del credito stesso.
• La responsabilità per mancata restituzione di un bene o di un'azienda, quando non discenda da un rapporto contrattuale pendente con il fallimento, si sposta sul piano aquiliano e va trattata come credito risarcitorio da fatto illecito, non come canone contrattuale in prededuzione.

Come è indicizzato