Regolamento (UE) 2018/1618

Modifica del regolamento delegato (UE) n. 231/2013 per quanto riguarda i doveri di custodia dei depositari

Il regolamento interviene sulla disciplina attuativa della direttiva 2011/61/UE in materia di depositari di fondi di investimento alternativi, con l’obiettivo di chiarire la catena di custodia quando le funzioni sono delegate a terzi. I considerando evidenziano le divergenze tra diritti nazionali in materia di titoli e insolvenza, la necessità di rafforzare la protezione delle attività dei FIA e l’esigenza di bilanciare efficienza operativa e tutela degli investitori.

Ambito soggettivo e finalità

La disciplina riguarda i depositari dei FIA, i terzi subcustodi e gli eventuali sub-subcustodi, sia nell’Unione sia in paesi terzi. L’intervento non modifica la struttura generale degli obblighi del depositario, ma precisa come debbano essere organizzati i conti, le riconciliazioni, i flussi informativi e i presìdi contrattuali quando la custodia è affidata a soggetti diversi dal depositario originario.

Riconciliazioni tra conti e registri

Viene rafforzato l’obbligo di riconciliazione tra i registri del depositario e quelli del terzo cui sono delegate le funzioni di custodia. La frequenza non è predeterminata in modo rigido, ma deve essere adeguata alla normale attività di negoziazione del FIA, alle operazioni fuori dall’ordinario e alle operazioni relative ad altri clienti del terzo che condividono lo stesso conto omnibus. L’obiettivo è assicurare una trasmissione tempestiva delle informazioni e ridurre il rischio di perdita delle attività.

Separazione delle attività e conti omnibus

Il regolamento chiarisce che il depositario deve mantenere la tracciabilità delle attività custodite dal terzo per ciascun FIA cliente. Il terzo può utilizzare conti omnibus per più clienti del medesimo depositario, ma tali conti devono escludere in ogni momento le attività del depositario, del terzo e degli altri clienti del terzo. La separazione e l’accuratezza dei registri devono consentire al depositario di individuare immediatamente natura, ubicazione e proprietà delle attività e di distinguere quelle dei clienti dalle altre attività presenti presso il terzo.

Contenuto del contratto di delega

Il rapporto tra depositario e terzo deve essere formalizzato per iscritto. Il contratto deve garantire al depositario diritti di informazione, accesso e ispezione sui registri e conti del terzo, in modo da consentire il monitoraggio della catena di custodia e la verifica della corrispondenza quantitativa degli strumenti finanziari lungo i diversi livelli di tenuta. Il contratto deve inoltre disciplinare espressamente eventuali ulteriori deleghe, prevedendo diritti e obblighi equivalenti tra il terzo e il soggetto ulteriormente delegato.

Doveri di vigilanza del depositario

Anche in caso di delega, il depositario resta responsabile degli obblighi di controllo previsti dal regolamento. Deve verificare che il terzo tenga registri corretti e completi, assicuri la separazione delle attività, trasmetta dichiarazioni periodiche sulle attività dei FIA e adotti misure organizzative adeguate a prevenire frodi, abusi, negligenze o errori di registrazione. Il regolamento precisa anche il collegamento con l’articolo 21, paragrafo 7, della direttiva 2011/61/UE per la custodia del contante, nei casi in cui il terzo sia soggetto a una vigilanza prudenziale equivalente.

Custodia delegata a terzi situati in paesi terzi

Quando la custodia è delegata fuori dall’Unione, il depositario deve acquisire un parere legale indipendente sul diritto fallimentare del paese terzo. Tale parere deve confermare che le attività dei clienti sono separate dal patrimonio del terzo, non rientrano nella massa fallimentare e non sono disponibili per la soddisfazione dei creditori del terzo. Il terzo deve inoltre comunicare immediatamente al depositario ogni venir meno di tali condizioni e informarlo delle modifiche del diritto fallimentare applicabile e della sua concreta applicazione.

Subdelega e applicazione temporale

Le regole introdotte si applicano anche ai casi di subdelega della custodia lungo la catena di custodia, con adattamento alle relative posizioni soggettive. Il regolamento entra in vigore il ventesimo giorno successivo alla pubblicazione nella Gazzetta ufficiale dell’Unione europea e si applica dal 1° aprile 2020, dando così ai depositari un periodo di adeguamento operativo.