Regolamento (UE) 2018/1619

Modifica dei doveri di custodia dei depositari degli OICVM

Il regolamento delegato (UE) 2018/1619 interviene sul regolamento delegato (UE) 2016/438 per rafforzare la disciplina della custodia degli OICVM quando il depositario delega le funzioni di custodia a terzi. La finalità, richiamata nei considerando, è duplice: da un lato aumentare la tutela delle attività dei clienti in presenza di regimi nazionali eterogenei in materia di titoli e insolvenza; dall'altro chiarire la ripartizione degli obblighi lungo la catena di custodia, in modo da conciliare efficienza operativa e protezione degli investitori.

Riconciliazioni e tracciabilità della catena di custodia

L'articolo 13 del regolamento del 2016 viene modificato per precisare che le riconciliazioni tra i conti e i registri interni del depositario e quelli del terzo delegato devono essere effettuate con la necessaria frequenza ai sensi dell'articolo 22 bis della direttiva 2009/65/CE. La frequenza non è fissa, ma deve essere determinata in funzione di tre elementi: la normale attività di negoziazione dell'OICVM, le operazioni fuori dalla normale attività di negoziazione e le operazioni relative agli altri clienti le cui attività sono detenute dal terzo nello stesso conto di strumenti finanziari.

Il regolamento chiarisce inoltre che, pur delegando la custodia, il depositario resta vincolato agli obblighi di cui all'articolo 13, paragrafo 1, lettere da a) a e), e deve assicurare che il terzo rispetti gli obblighi di cui alle lettere da b) a g). Ne deriva un rafforzamento del controllo del depositario sulla corretta tenuta dei registri e sulla coerenza delle movimentazioni lungo la catena di custodia.

Contratto di delega e poteri di verifica del depositario

Con l'inserimento del paragrafo 2 bis nell'articolo 15, il regolamento impone che il contratto tra depositario e terzo sia scritto e contenga almeno alcune garanzie essenziali. In particolare, il depositario deve avere diritto di informazione, ispezione e accesso ai registri e ai conti rilevanti del terzo, in modo da poter svolgere sorveglianza e due diligence.

Il contratto deve consentire al depositario di:

• identificare tutti i soggetti della catena di custodia;
• verificare la corrispondenza tra gli strumenti finanziari registrati nei conti aperti nei propri libri contabili a nome dell'OICVM, o della società di gestione che agisce per conto dell'OICVM, e quelli custoditi dal terzo;
• verificare la corrispondenza tra tali quantità e quelle registrate presso un CSD dell'emittente o presso il suo agente a nome del terzo per conto dei suoi clienti.

Se è consentita un'ulteriore delega, il contratto deve anche descrivere in modo dettagliato i diritti e gli obblighi equivalenti concordati tra il terzo e il subdelegato.

Separazione delle attività e obblighi del terzo

L'articolo 16, paragrafo 1, è sostituito per chiarire il contenuto dell'obbligo di separazione quando le funzioni di custodia sono delegate, in tutto o in parte, a un terzo. Il depositario deve assicurare e verificare che il terzo:

• registri correttamente tutti gli strumenti finanziari identificati nel conto di strumenti finanziari aperto nei propri libri contabili per custodire le attività dei clienti del depositario, escludendo le attività di proprietà del depositario, del terzo e degli altri clienti del terzo;
• tenga i registri e i conti necessari per distinguere immediatamente e in qualsiasi momento le attività dei clienti del depositario da quelle di proprietà del terzo, degli altri clienti del terzo e da quelle detenute per conto proprio dal depositario;
• mantenga registri e conti in modo da garantire esattezza e corrispondenza con le attività custodite per gli OICVM, così da consentire di stabilire sempre natura, ubicazione e proprietà delle attività;
• trasmetta periodicamente, e comunque a ogni cambiamento delle circostanze, una dichiarazione dettagliata sulle attività degli OICVM clienti;
• riconcili con la frequenza necessaria i propri conti e registri con quelli del terzo, secondo i criteri dell'articolo 13;
• adotti misure organizzative idonee a minimizzare il rischio di perdita totale o parziale degli strumenti finanziari o dei diritti a essi connessi per abuso, frode, cattiva gestione, errori di registrazione o negligenza.

La stessa disposizione ribadisce, per il contante dell'OICVM tenuto in un paese terzo, che esso deve essere depositato presso la banca centrale di quel paese o presso un ente creditizio autorizzato, a condizione che l'autorità competente dello Stato membro di origine ritenga equivalenti i requisiti prudenziali e di vigilanza applicabili agli enti creditizi di quel paese terzo.

Parere legale in caso di custodia presso terzi in paesi terzi

L'articolo 17 viene modificato per precisare il contenuto del parere legale indipendente richiesto quando la custodia è affidata a un terzo. Il parere deve confermare che il diritto fallimentare applicabile ammette la separazione delle attività dei clienti del depositario dalle attività proprie del terzo, da quelle degli altri clienti del terzo e da quelle detenute dal terzo per conto proprio del depositario. Deve inoltre confermare che, in caso di insolvenza del terzo, le attività degli OICVM clienti del depositario sono escluse dal suo patrimonio e non sono disponibili per la distribuzione o la vendita ai creditori.

Contestualmente, sono soppresse le lettere d) ed e) del paragrafo 2 e il paragrafo 3 dell'articolo 17.

Nomina del depositario e interesse esclusivo dell'OICVM

L'articolo 22, paragrafo 3, viene sostituito per chiarire il ruolo della società di gestione o della società di investimento. Essa deve dimostrare all'autorità competente dello Stato membro di origine dell'OICVM di approvare la nomina del depositario e che tale nomina risponde all'esclusivo interesse dell'OICVM e dei suoi investitori. Deve inoltre mettere a disposizione dell'autorità le prove documentali previste dal paragrafo 2.

Entrata in vigore e applicazione

Il regolamento è stato adottato il 12 luglio 2018, entra in vigore il ventesimo giorno successivo alla pubblicazione nella Gazzetta ufficiale dell'Unione europea e si applica dal 1º aprile 2020. È obbligatorio in tutti i suoi elementi e direttamente applicabile in ciascuno degli Stati membri.