Parere del Garante n. 36 del 29/01/2023

Accesso civico a elaborati scritti di concorso pubblico

Il Garante si pronuncia, ai sensi dell’art. 5, comma 7, del d.lgs. 14 marzo 2013, n. 33, sulla richiesta del RPCT del Comune di Cles relativa al diniego parziale di un’istanza di accesso civico generalizzato. L’istanza riguardava la copia degli elaborati scritti, prima e seconda prova, dei primi tre classificati in un concorso per un posto di Comandante di Polizia locale, oltre alle domande della prova orale.

Quadro normativo richiamato

Nel parere sono richiamati il Regolamento (UE) 2016/679, l’art. 154, comma 1, lett. g), del d.lgs. 196/2003, il d.lgs. 33/2013 sull’accesso civico e le Linee guida ANAC approvate con determinazione n. 1309 del 28/12/2016, adottate d’intesa con il Garante. È richiamato anche il provvedimento del Garante n. 521 del 15/12/2016 sull’intesa relativa alle Linee guida ANAC. Il procedimento è esaminato in urgenza, considerato il termine di dieci giorni previsto dall’art. 5, comma 7, del d.lgs. 33/2013.

Natura dei documenti richiesti e precedenti rilevanti

Il Garante osserva che gli elaborati manoscritti costituiscono documenti riferibili a persone fisiche identificabili. La questione dell’accesso civico generalizzato agli elaborati scritti dei concorsi pubblici è già stata affrontata in precedenti pareri dell’Autorità, richiamati nel provvedimento. La valutazione viene coordinata con la giurisprudenza della Corte di giustizia UE e con le indicazioni del Gruppo Art. 29 in tema di anonimizzazione.

Elaborati scritti come dati personali

Richiamando la sentenza della Corte di giustizia UE del 20 dicembre 2017, causa C-434/16, il Garante ribadisce che le risposte scritte fornite da un candidato durante un esame professionale sono "dati personali" ai sensi dell’art. 4, par. 1, n. 1, GDPR. Questo perché il contenuto delle risposte esprime il livello di conoscenza e competenza, i processi di riflessione, il giudizio, lo spirito critico e, negli elaborati redatti a mano, anche informazioni grafologiche. La Corte sottolinea inoltre che non rileva il fatto che l’esaminatore conosca o meno l’identità del candidato al momento della correzione, poiché l’ente organizzatore dispone delle informazioni necessarie per l’identificazione.

Bilanciamento tra accesso civico e protezione dei dati personali

Il Garante ricorda che l’accesso civico consente a chiunque di accedere a dati e documenti ulteriori rispetto a quelli oggetto di pubblicazione, ma sempre nel rispetto dei limiti dell’art. 5-bis del d.lgs. 33/2013. In particolare, l’accesso va rifiutato quando il diniego sia necessario per evitare un pregiudizio concreto alla tutela della protezione dei dati personali, ai sensi dell’art. 5-bis, comma 2, lett. a).

Nel bilanciamento occorre considerare anche che, a differenza dell’accesso documentale ex l. 241/1990, i documenti acquisiti tramite accesso civico diventano pubblici e liberamente conoscibili, fruibili, utilizzabili e riutilizzabili, nei limiti della normativa privacy. Tale regime di ampia diffusione impone una particolare attenzione alle ragionevoli aspettative di confidenzialità degli interessati e alla prevedibilità delle conseguenze della divulgazione.

Rilievi sul contenuto degli elaborati e sui rischi di pregiudizio

Secondo il Garante, il contenuto degli elaborati scritti di un concorso rivela elementi personali significativi: preparazione professionale, cultura, capacità espressive, modalità di ragionamento e, talvolta, anche opinioni o convinzioni tali da poter rientrare, in ipotesi, nei dati particolari di cui all’art. 9 GDPR. Poiché la prova concorsuale ha la funzione di valutare la prestazione individuale del candidato, l’ostensione dei compiti scritti può determinare effetti negativi sui diritti e sugli interessi del candidato, incidendo sulle sue opportunità professionali e relazionali.

Il Garante conclude quindi che, nel caso concreto, la divulgazione degli elaborati scritti dei candidati promossi all’orale può determinare un pregiudizio concreto alla protezione dei loro dati personali, anche in ragione del particolare ruolo messo a concorso e della conseguente sensibilità delle informazioni contenute nei compiti.

Inidoneità dell’anonimizzazione parziale

Non è ritenuto possibile concedere l’accesso civico parziale limitandosi a oscurare il nominativo del candidato e la valutazione. Tale soluzione non elimina la natura personale delle informazioni contenute negli elaborati. Il Garante sottolinea che, per un elaborato manoscritto, la grafia costituisce un elemento idoneo a rendere possibile la re-identificazione dell’autore, anche da parte di soggetti terzi esterni all’amministrazione.

Viene richiamato, a supporto, il principio europeo secondo cui l’identificazione non coincide solo con il recupero del nome o dell’indirizzo, ma comprende anche la potenziale identificabilità tramite individuazione, correlabilità e deduzione. È inoltre richiamato il parere del Gruppo Art. 29 sulle tecniche di anonimizzazione, che segnala la possibilità di identificare un autore anche attraverso l’analisi stilometrica del testo.

Esito del parere

Il Garante ritiene quindi che il Comune abbia correttamente negato l’accesso civico generalizzato alla copia degli elaborati scritti del concorso. Il parere è quindi sostanzialmente favorevole al diniego opposto dall’amministrazione, in quanto l’ostensione integra un pregiudizio concreto alla tutela dei dati personali ai sensi dell’art. 5-bis, comma 2, lett. a), del d.lgs. 33/2013.

Possibile accesso documentale ex legge n. 241/1990

Il Garante precisa infine che la decisione sull’accesso civico non esclude la diversa disciplina dell’accesso ai documenti amministrativi prevista dagli artt. 22 e ss. della l. 7 agosto 1990, n. 241. Chi dimostri un interesse diretto, concreto e attuale può eventualmente ottenere l’ostensione dei documenti del concorso secondo i presupposti propri dell’accesso documentale, istituto distinto e soggetto a un diverso bilanciamento tra interessi contrapposti.